涉外不當?shù)美蜔o因管理之債的法律適用
涉外不當?shù)美蜔o因管理之債的法律適用
因不當?shù)美?unjust enrichment)和無因管理(negotiorum gestio voluntary agency)而發(fā)生的債，又稱為準合同之債(quasi—contractual agency)，它包括那些既不是由于合同也不是由于侵僅行為產(chǎn)生的具有債的特征的法律關系。
一、不當?shù)美?/p>
所謂不當?shù)美�，是指法律上沒有根據(jù)，有損于他人而自己獲得的一種利益。不當?shù)美捎跊]有合法的根據(jù)，因而雖屬既成事實也不受法律保護，并隨這一既成事實的出現(xiàn)而在當事人之間形成相應的債權債務關系。
不當?shù)美蠖喟l(fā)生于非債清償?shù)那闆r下，如對巳清償?shù)膫鶆赵贋榻o付；或基于原合同關系而結(jié)付，后來合同被宣告無效；以及如在合同當事人之間一方因不可抗力無法履行而在此前已受領了對方的給付等等。各國對不當?shù)美蛇m用的觀點，主要有以下幾種：
(1)適用原因事實發(fā)生地。持該理論的國家認為不當?shù)美婕安划數(shù)美l(fā)生地國的公共秩序、社會道德風尚和法律觀念，因而應適用原因事實發(fā)生地法。如《日本法例》規(guī)定：“因無因管理、不當?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權成立及效力，依其原因事實發(fā)生地法�！薄缎傺览麌H私法法令》第35條規(guī)定：“不當?shù)美捌浞缮系暮蠊m用利益發(fā)生地法�！薄睹佤斆穹ǖ洹返�2098條規(guī)定：“因法律的實施、無因管理、不當?shù)美筒划斀桓赌澄锼畟�，依原因事實發(fā)生地法或應發(fā)生地的`法律�！�
(2)適用支配原法律義務或關系的法律。許多不當?shù)美袨樵从谝欢ǖ姆申P系。此時，應考慮原法律關系的準據(jù)法的適用。如《奧地利聯(lián)邦國際私法規(guī)》第16條規(guī)定，如果不當?shù)美窃诼男蟹闪x務的過程中發(fā)生的，應適用支配原法律義務或關系的法律。前南斯拉夫法律沖突法第27條也規(guī)定，不當?shù)美m用產(chǎn)生或預料會產(chǎn)生或假設會產(chǎn)生該項得利的法律關系的推據(jù)法。
(3)適用當事人本國法。1965年《波蘭國際私法》第3l條規(guī)定，在當事人有同一國籍且在該國有住所時，應適用他們的共同本國法�！恫妓顾址ǖ洹返�221條規(guī)定：“不當?shù)美栏鳟斒氯说墓餐瑢偃朔�，如無共同屬人法，則依給付地的法律�！�
(4)選擇適用多種法律�！度鹗柯�(lián)邦國際私法》第218條規(guī)定：“因不當?shù)美岢龅恼埱螅芍洳划數(shù)美砂l(fā)生的實際的或假定的那種法律關系的法律支配。在沒有這種關系時，這種請求由不當?shù)美l(fā)生地國家的法律支配。當事人可協(xié)商決定適用法院地法�！�
不當?shù)美臏蕮?jù)法適用范圍包括：何為不當?shù)美?他方是否必須因此種得利而受損害?什么叫損害?損害與得利之間是否必須存在因果關系?根據(jù)違反公共秩序的合同而履行的給付，是否可以該合同不具效力為理由要求對方作為不當?shù)美颠�?得利者應承擔哪些債務?得利者的善意或惡意是否影響返還的范圍?等等。
我國法律沒有對不當?shù)美畟姆蛇m用問題作出規(guī)定。在我國司法實踐中，對于發(fā)生在我國的不當?shù)美畟�，法院適用我國《民法通則》的有關規(guī)定，即適用不當?shù)美l(fā)生地法。
二、無因管理
所謂無因管理，是指沒有法定或約定的義務，為避免他人利益遭受損失，自愿管理他人事務或為他人提供服務的行為�！愣�，無因管理的效力，就管理人來說，應完成管理的事務繼續(xù)到本人接受為止，在管理中并負有普通的注意，否則應對其故意或過失而致本人的損失承擔責任，管理結(jié)束時應將因管理事務所得的—切權利轉(zhuǎn)給本人并向本人作出結(jié)算。而就本人而言，應償還管理事務支出的合理費用并負責清償管理人因管理事務所發(fā)生的債務。例如《民法通則》第93條就規(guī)定，“沒有法定的或者約定的義務．為避免他人的利益受損失而進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用�！�
無因管理的制度盡管為大多數(shù)國家所采用，但英國卻不承認它。在采用這一制度的各國
中，對于無因管理的成立與效力，其法律規(guī)定也可能不盡相同．因而也有選擇其準據(jù)法的必要。
對于無因管理的準據(jù)法選擇，一般主張是與不當?shù)美粯�，應適用事務管理地法。其所以如此，是認為無因管理制度雖使管理人與本人之間產(chǎn)生—種債權債務關系．但它不是合同關系，不能適用當事人的意思自治原則；另一方面，正因為它也是—種債務關系，不宜適用當事的屬人法；加之，無因管理在構成要件中既必須有為他人謀利益的意思，故是一種值得提倡和鼓勵的行為，因此，惟適用事務管理地法最合宜。但是無因管理適用事務管理法的做法也遭到一些人的反對。這主要是因為有時管理的客體在—國，而管理行為卻在另一國，確定事務管理地并
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不容易，而且，在對財務為管理時，于管理期間如財產(chǎn)所在地發(fā)生變更，也不易確定哪里應是事務管理地，因此．對于無因管理的法律適用，也有以下—些不同主張：(1)適用當事人共同本國法。如《波蘭國際私法》規(guī)定，無因管理之債，除適用原因事實地法外，還可以適用當事人共同本國法。
(2)適用支配原法律義務或關系的法律。例如奧地利國際私法規(guī)定，無因管理依此種管理行為完成地的法律。但是如與另—法律義務或關系有密切聯(lián)系，則適用支配該義務關系的國家的法律。
(3)適用本人的住所地法。這主要是認為無因管理制度是為保護本人的利益而設立的，因此應以本人的住所地法作為無因管理之債的準據(jù)法。
無因管理準據(jù)法的適用范圍及于無因管理的成立和效力的所有問題，如所管理的事務是否能夠構成債務關系，是否必須無法律或合同上的原因，是否必須有為他人謀利益的意思．是否應將管理行為通知本人，是否必須不得違反本人的意志，本人是否應負責償還管理人支出的費用以及在什么范圍內(nèi)償還，等等。
至于為他人管理的能力，通常則主張另依行為能力的堆據(jù)法解決。
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