代理詞(排除妨害糾紛)

代理詞

尊敬的獨任審判員：

廣東銘揚律師事務所接受林XX、呂XX的委托，指派本律師擔任其與中國聯(lián)合網絡通信有限公司汕頭市分公司排除妨害糾紛一案的訴訟代理人，現(xiàn)針對本案雙方當事人的爭議和法庭歸納的焦點問題，提出如下代理意見，供法庭參考。

一、關于被告位于汕頭市金平區(qū)···X號702房及天臺的公眾移動電話基站是否通過合法途徑租用場地并經有關職能部門批準設立的問題。

1、被告稱與702房的業(yè)主楊XX簽訂了《物業(yè)租賃協(xié)議》，約定楊XX將上述房屋和天面指定位置出租給被告。但是實際上，楊XX的產權并沒有包括其天面部分，根據最高院《關于審理建筑物區(qū)分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：建筑物的屋頂屬業(yè)主共有部分。因此對于天面部分，楊XX無權擅自處分，被告在明知楊XX無權處分且未征得原告或其他業(yè)主同意的情況下簽訂合同，在原告毫不知情的情況下安裝基站，雙方簽訂的租賃合同應屬無效，被告建設基站的行為系侵權行為，該移動通信基站應予拆除。

2、被告電信公司稱其公眾移動電話基站系經過有關職能部門批準設立的，那為何2009年5月25日與楊XX簽訂《物業(yè)租賃協(xié)議》，卻等到2014年9月15日才取得《無線電臺執(zhí)照》，證明在這期間五年多來該移動通信基站一直屬于違法基站。

3、如果移動通信基站的建設確實沒有侵犯和損害群眾利益，更應該在基站建設前將報建手續(xù)、環(huán)評征詢等保持公開化、透明化，確保原告及其他業(yè)主的知情權和監(jiān)督權�！峨娦艞l例》第47條規(guī)定：基礎電信業(yè)務經營者可以在民用建筑物上附掛電信線路或者設置小型天線、移動通信基站等公用電信設施，但是應當事先通知建筑物產權人或者使用人，并按照省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的標準向該建筑物的產權人或者其他權利人支付使用費。但是原告對此事先卻毫不知情。

4、被告稱“在上述房屋設置移動通信基站的目的是為了向不特定的社會公眾提供電信服務，具有一定社會公益性�！保�本代理人認為，移動通信企業(yè)是服務性企業(yè)，并非公益事業(yè)，是以盈利為目的，不能打著“社會公益性”的牌子肆意侵權。即便真的關系到公共利益，是公用設施，通信基站在設置過程中尤其是在選址時更應當有公眾的參與，確保公眾的知情權、監(jiān)督權與參與權。移動通信基站的選址和建設是運營商的經營行為，而且電信運營商也是企業(yè)，移動通信早已是市場化運作，應防止電信運營商濫用電信設施公用性來成為其擅自選址建通信基站的擋箭牌。

5、《電磁輻射環(huán)境保護管理辦法》第二十條第二款規(guī)定：在集中使用大型電磁輻射設施或高頻設備的周圍，按環(huán)境保護和城市規(guī)劃要求劃定的限制區(qū)，不得修建居民住房和幼兒園等敏感建筑物。

二、關于原告是否有權要求被告拆除上述移動通信基站、恢復房屋住宅用途的問題。

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