案例分析的方法
這是一次很有特色的學(xué)習(xí)。此前，我也參加過類似的研討班學(xué)習(xí)，但在學(xué)習(xí)方式上，這些研討班多以主辦方邀請多名專家專題講授某一理論或?qū)崉?wù)問題，專家對學(xué)員進(jìn)行現(xiàn)場答疑的方式進(jìn)行。本次“中德合同法高級研討班”的主講人僅有德方的一名專家，大家稱之為“華飛莉博士”、律師；主講的內(nèi)容為通過對34個案例的詳盡分析，運(yùn)用比較的方法對合同法總則中關(guān)于合同的訂立、合同的形式、合同的效力、代理、合同的履行、解除、終止、違約責(zé)任等規(guī)定進(jìn)行了講授；同時，老師（德國律師）與學(xué)員（中國法官）進(jìn)行現(xiàn)場適時交流。學(xué)習(xí)結(jié)束，學(xué)員們普遍感到這種研討形式很好，具有實(shí)效性。
有關(guān)合同法的許多制度，專家、學(xué)者、法官論及眾多，我院法官已聆聽過多堂知名教授生動講授，故對本次研討中所涉合同法制度內(nèi)容，我不作介紹。德國專家分析案例的方法，雖是從律師的思維角度進(jìn)行的，但我覺得對法官審判、分析案件和學(xué)習(xí)法律很有啟發(fā)和參考意義，有必要作一介紹。
案例分析所包含的要素
一、具體的訴訟請求
當(dāng)民法應(yīng)用于實(shí)踐時，開始的情況總是一方要求另一方做什么或不要做什么。一方只要聲明某種法律關(guān)系存在或者不存在的情形是很少的。例如，一方要求另一方償付一定數(shù)額的金錢，一方要求所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或?qū)θ睋p貨物進(jìn)行維修。僅僅要求聲明一份合同的有效性只是例外。
二、法律根據(jù)
中國法律是成文法體系，法律根據(jù)是成文法或合同協(xié)議�！爸腥A人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家�！本鸵馕吨腥A人民共和國的行為要滿足法律要求，法治的管理就意味著每一個訴訟請求都要依法判決。依法提出的訴訟請求，其根據(jù)可以是成文法或協(xié)議。審議訴訟請求時，若沒有參考法律根據(jù)則構(gòu)成了對法治原則的違背。
為訴訟請求尋找法律根據(jù)并不總是容易的。并非法律中的每項(xiàng)規(guī)定都一定代表一個訴訟請求的法律根據(jù)，法律根據(jù)的共同特點(diǎn)是能夠?qū)⒁欢ǚ珊蠊c事實(shí)情況聯(lián)系起來，如“如果……，則有權(quán)或可以……”。而法律還包括純粹定義、描述性或介紹性條款，他們不是訴訟請求的法律根據(jù)。例如《民法通則》第153條規(guī)定：“本法所稱的‘不可抗力’，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。”這是定義性條款。而《民法通則》第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外�！痹摋l款中法律后果“不承擔(dān)民事責(zé)任”和事實(shí)要素“因不可抗力不能履行合同……”就聯(lián)系起來，后加的部分“法律另有規(guī)定的除外”對法律后果進(jìn)行了限制，這是法律根據(jù)。
一個法律根據(jù)就構(gòu)成一個抽象的訴訟請求（“如果……，生產(chǎn)商要承擔(dān)民事責(zé)任”），在具體案例中就會引出一個具體的訴訟請求（“A公司向B公司索賠”）。
三、“歸入”的技術(shù)
為了檢驗(yàn)一方對另一方的訴訟請求是否存在，首先要提出以下問題：誰基于什么理由向誰要求什么？該項(xiàng)請求的法律基礎(chǔ)是什么？如果在合同或成文法中找到了訴訟請求的根據(jù)，這些事實(shí)就被“歸入”了，換句話說，即符合了這個根據(jù)的每一個前提。因此，這些“歸入”基本上可以看成是訴訟請求的抽象法律條款與具體案例事實(shí)的比較�！皻w入”所隱含的意思就是政府為其管理下的法律關(guān)系各方設(shè)立抽象的規(guī)則，具體的案例在解決時要將這些抽象規(guī)則與相關(guān)事實(shí)進(jìn)行比較。
四、解釋，法官量決
成功“歸入”總是假設(shè)成文法的確切內(nèi)容是被清楚了解的。如果法律使用者發(fā)現(xiàn)成文法的內(nèi)容不能被清楚了解或發(fā)現(xiàn)法律有漏洞，其一般并不會自己填補(bǔ)漏洞，而是要求有能力的更權(quán)威的機(jī)構(gòu)來提供官方解釋。在中國，法律解釋有三種途徑：人大常委會進(jìn)行立法解釋；國務(wù)院或其部委進(jìn)行行政解釋；最高人民法院或最高人民檢察院進(jìn)行司法解釋。最多見的是司法解釋。不論解釋如何，法律使用者還有空間運(yùn)用自己的判斷來定義不完整的標(biāo)準(zhǔn)或是評價事實(shí)。解釋與量決是案例研究中總會碰到的。例如法律規(guī)定“不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”，但“不能預(yù)見”，“不可避免”以及“不可克服”本身是未經(jīng)定義的說法，因此最終只能由法官決定一項(xiàng)事實(shí)究竟是否不能預(yù)見、不可避免和不可克服。多數(shù)時候，法院可以作出合理的解決方案，但沒有對錯之分。
五、應(yīng)適用的法律
是指適用中國法律還是外國法律的問題。
案例的解決方案
一、閱讀并整理案件的事實(shí)
第一次先通讀案件的事實(shí)，對案件有個大概的印象，而不要在第一次閱讀后即急于追蹤解決具體問題。再一次閱讀案件事實(shí)，決定哪些是主要問題并給出初步意見。將事實(shí)加以整理系統(tǒng)化。找出當(dāng)事人以及他們之間的法律關(guān)系和事實(shí)關(guān)系。
二、對訴訟請求加以區(qū)分
分三步：
1、提出“誰向誰根據(jù)什么法律提出什么請求？”
2、區(qū)分有關(guān)各方：C提出對A的訴訟請求……；C提出對B的訴訟請求。
3、區(qū)分訴訟請求的目標(biāo)：C提出要求A賠償損失的訴訟請求……；C提出要求A歸還財產(chǎn)的訴訟請求。
三、找出法律基礎(chǔ)
1、適用哪國法律。
2、哪部法律或條款其法律后果與原告的訴訟請求相對應(yīng)（例如在原告要求違約賠償時不要去找損害賠償?shù)脑V訟根據(jù)）。
3、如果一個訴訟請求有多個適用的法律根據(jù)，要考察每一個。
4、“歸入”：將法律根據(jù)的抽象前提與案件的具體事實(shí)比較。
四、異議
如果所有事實(shí)都能成功地包含在合同或成文法中，該訴訟請求即可存在。下一步就是考慮對手是否能夠針對該訴訟請求提出異議，因?yàn)檫@會完全阻止該訴訟請求的提出，隨后破壞該請求，或至少阻止其執(zhí)行。一旦提出異議，無論是合同異議還是法律異議，其每一個前提都要被考慮是否被事實(shí)支持。
五、最終結(jié)果
在檢查了可能出現(xiàn)的異議后，就可以得出該案件的最終結(jié)果。
宜昌市中級人民法院·劉卓彬