破產(chǎn)申請書

　　破產(chǎn)法律系列之破產(chǎn)申請書

　　破產(chǎn)申請書

　　申請人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址（或 法人、非法人團(tuán)體的名稱、所在地和法定代表人的姓名、職務(wù)）

　　委托代理人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址

　　申請事項： 債務(wù)人申請的，則寫“請裁定宣告申請人破產(chǎn)還債(債權(quán)人申請的，則寫“請裁定宣告被申請人破產(chǎn)還債”)。

　　事實與理由：(寫明事情的起因經(jīng)過，并應(yīng)當(dāng)證明債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔(dān)保，清算委員會所做的一系列工作等)……顯然，該公司現(xiàn)有債權(quán)和銀行存款不足抵償所欠債務(wù)，已構(gòu)成資不抵債。為此，清算委員會決定根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第199條的規(guī)定，特向貴院申請依法裁定環(huán)球商業(yè)廣告公司破產(chǎn)還債。

　　此致

　　貴港市港北區(qū)人民法院

　　申請人：

　　日期：20xx年8月18日

　　關(guān)于破產(chǎn)申請書文本說明：

　　1、破產(chǎn)申請書又叫破產(chǎn)申請文書，是指當(dāng)企業(yè)法人的全部財產(chǎn)不能清償債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時，當(dāng)事人或利害關(guān)系人為請求法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)而向法院遞交的 文書。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第八條第一款的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。

　　2、債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

　　3、利害關(guān)系人可以作為破產(chǎn)申請書的申請人。

　　關(guān)于適用〈企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（一）

　�。�20xx年8月29日最高人民法院審判委員會第1527次會議通過）

　　法釋〔2011〕22號

　　中華人民共和國最高人民法院公告

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（一）》已于2011年8月29日由最高人民法院審判委員會第1527次會議通過，現(xiàn)予公布，自2011年9月26日起施行。

　　二○一一年九月九日

　　為正確適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，結(jié)合審判實踐，就人民法院依法受理企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律問題作出如下規(guī)定。

　　第一條 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：

　　（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；

　�。ǘ�）明顯缺乏清償能力。

　　相關(guān)當(dāng)事人以對債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應(yīng)不予支持。

　　第二條 下列情形同時存在的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：

　　（一）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；

　�。ǘ�）債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；

　�。ㄈ�）債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

　　第三條 債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。

　　第四條 債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：

　�。ㄒ唬┮蛸Y金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；

　　（二）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；

　�。ㄈ�）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務(wù)；

　�。ㄋ模╅L期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務(wù)；

　�。ㄎ澹�導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

　　第五條 企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

　　第六條 債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人對債權(quán)人的申請未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請。

　　受理破產(chǎn)申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令債務(wù)人依法提交其財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、財務(wù)會計報告等有關(guān)材料，債務(wù)人拒不提交的，人民法院可以對債務(wù)人的直接責(zé)任人員采取罰款等強制措施。

　　第七條 人民法院收到破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)向申請人出具收到申請及所附證據(jù)的書面憑證。

　　人民法院收到破產(chǎn)申請后應(yīng)當(dāng)及時對申請人的主體資格、債務(wù)人的主體資格和破產(chǎn)原因，以及有關(guān)材料和證據(jù)等進(jìn)行審查，并依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十條的規(guī)定作出是否受理的裁定。

　　人民法院認(rèn)為申請人應(yīng)當(dāng)補充、補正相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起五日內(nèi)告知申請人。當(dāng)事人補充、補正相關(guān)材料的期間不計入企業(yè)破產(chǎn)法第十條規(guī)定的期限。

　　第八條 破產(chǎn)案件的訴訟費用，應(yīng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第四十三條的規(guī)定，從債務(wù)人財產(chǎn)中撥付。相關(guān)當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。

　　第九條 申請人向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院未接收其申請,或者未按本規(guī)定第七條執(zhí)行的，申請人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請。

　　上一級人民法院接到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級法院依法審查并及時作出是否受理的裁定；下級法院仍不作出是否受理裁定的，上一級人民法院可以徑行作出裁定。

　　上一級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，可以同時指令下級人民法院審理該案件。

　　解散公司相關(guān)法律

　　解散公司的條件：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時;(2)股東會決議解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的。

　　一般解散的原因：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時。但在此種情形下，可以通過修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。如果有限責(zé)任公司經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過或者股份有限公司經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過修改公司章程的決議，公司可以繼續(xù)存在。 (2)股東會或者股東大會決議解散。 (3)因公司合并或者分立需要解散。

　　強制解散的原因：(1)主管機關(guān)決定。國有獨資公司由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國有獨資公司應(yīng)即解散。(2)責(zé)令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。(3)被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　請求解散的原因：新修訂的公司法規(guī)定，當(dāng)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院解散公司。“股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告�！边@是最高人民法院公布的“關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）》”中明確的：司法解釋還明確，原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。

　　解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機構(gòu)所在地。公司辦事機構(gòu)所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。

　　基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件；中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。

　　公司股東決議解散公司的條件：

　　第三十九條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第四十條 公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第四十一條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。第四十二條 股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。

　　法院受理股東提起解散公司訴訟的條件：

　　單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)予受理：

　　(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二)股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

　　特別提示：股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

　　注銷分公司的程序

　　我們公司在外地成立一個分公司，現(xiàn)因經(jīng)營需要，想注銷掉這個分公司，請問分公司的注銷程序如何？注銷分公司要清算嗎？

　　答：具體操作流程：1、申請報告；2、全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明（委托書）以及被委托人的工作證或身份證復(fù)印件；3、董事會決議；4、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件；5、《營業(yè)執(zhí)照》和IC卡。辦理程序：辦理程序：（開業(yè)）受理→審核→核準(zhǔn)→發(fā)照辦理程序：（變更）受理→審核→核準(zhǔn)→發(fā)照辦理程序：（注銷）受理→審核→準(zhǔn)予注銷。

　　一、分公司注銷登記期限： 是指自注銷申請受理之日起，15日內(nèi)作出是否核準(zhǔn)的決定。

　　二、分公司注銷登記條件 ：是指那些 不具有企業(yè)法人資格的分公司

　　三、分公司注銷需要提交申請材料目錄：

　�。�、公司的法定代表人在提出申請時簽署的《分公司注銷登記申請書》

　�。�、公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字應(yīng)標(biāo)明具體委托事項、被委托人的權(quán)限、委托期限)

　　3、要具有公司出具的注銷決定，并且需要注明注銷的原因

　　4、其中分公司被依法責(zé)令關(guān)閉的，還需要提交責(zé)令關(guān)閉的文件；因違反《公司登記管理條例》有關(guān)規(guī)定被公司登記機關(guān)依法撤銷分公司設(shè)立登記的，提交公司登記機關(guān)撤銷分公司設(shè)立登記的決定

　　5、提供分公司《營業(yè)執(zhí)照》正、副本原件。

　　6、本工商行政管理局所發(fā)的全套登記表格及其他材料。需要提交提交復(fù)印件的情況，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由公司加蓋公章。

　　公司清算組在訴訟中的地位

　　公司清算在涉及到訴訟時，是由處于解散狀態(tài)的公司來起訴或應(yīng)訴還是由清算組來為之，似乎法律或司法解釋或司法實踐活動已給出了答案。該答案是否符合公司法的基本理論?有必要進(jìn)一步探討。

　　第一、公司法基本理論對清算組在公司中法律地位的界定。公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的，以營利為目的且兼顧社會利益的，具有法人資格的企業(yè)。公司構(gòu)成的基本要素是資本、章程和機關(guān)。公司機關(guān)，是指能就公司的事務(wù)對外代表公司的法人管理機構(gòu);它對外以法人的名義進(jìn)行活動，它代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟。在公司的正常階段，該管理機構(gòu)，僅指公司執(zhí)行機構(gòu)(董事機構(gòu)及其聘請的經(jīng)理)和監(jiān)督機構(gòu)(監(jiān)事機構(gòu))。在公司設(shè)立階段，是由發(fā)起人組成的臨時機構(gòu)，;在公司整頓階段，是根據(jù)法律規(guī)定組成的整頓機構(gòu);在公司清算階段，是清算機構(gòu)，或稱清算機關(guān)或清算組�？梢�，作為公司特別階段的清算組，代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟，須以公司法人的名義進(jìn)行。處于解散狀態(tài)的公司，其法人資格將要消滅，但還未消滅，此時經(jīng)營范圍內(nèi)的一切活動已經(jīng)停止。當(dāng)進(jìn)入清算程序、成立清算組后，原來代表公司的董事機構(gòu)、監(jiān)事機構(gòu)也停止活動，喪失代表公司的資格和法律賦予的職權(quán)，取而代之的是公司清算組。盡管清算組的產(chǎn)生方式和成員構(gòu)成不同，但它在清算范圍內(nèi)的職權(quán)應(yīng)是大致相同的。主要有，取代董事機構(gòu)接管公司全部財產(chǎn)，對之予以清理，并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;了結(jié)公司業(yè)務(wù);收取公司債權(quán)、清償公司債務(wù)，包括代表公司起訴、應(yīng)訴(這一職權(quán)體現(xiàn)在上述《公司法》第193條第7項中);申請公司破產(chǎn)(進(jìn)入破產(chǎn)程序后，正常清算下的清算組將被破產(chǎn)清算組所取代);分派剩余財產(chǎn);向公司登記機關(guān)辦理注銷登記�？梢�，作為公司特別階段的清算組，相當(dāng)于公司通常階段的董事機構(gòu)(董事會)，只不過代表公司活動的內(nèi)容不同。

　　第二、清算組在民事訴訟中法律地位的有關(guān)規(guī)定�！睹穹ㄍ▌t》和《民事訴訟法》沒有作出明確的規(guī)定。最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第60條第2款規(guī)定，對于涉及終止的企業(yè)法人(企業(yè)法人應(yīng)包括公司法人)債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第51條規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人�！豆�司法》第193條第7項規(guī)定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動。并沒有規(guī)定允許以自己的名義參與訴訟活動。2001年1月26日最高法院原經(jīng)濟庭庭務(wù)會對企業(yè)歇業(yè)、撤銷、或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題形成的意見，也認(rèn)為清算組可作為訴訟當(dāng)事人。值得注意的是，最高法院原經(jīng)濟庭曾分別針對遼寧高院和甘肅高院的請示作過答復(fù)。答復(fù)的主要內(nèi)容為：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷前，該企業(yè)法人視為存續(xù)，允許以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。該答復(fù)表明，清算程序中的清算組可以不作為民事訴訟中的當(dāng)事人。

　　第三、清算組在民事訴訟中應(yīng)以公司的名義起訴和應(yīng)訴。清算組在公司中的地位，決定著其在民事訴訟中的法律地位。最高法院在上述司法解釋中，規(guī)定清算組可以自己的名義代表公司參加訴訟，顯屬與清算組在公司中的地位不相協(xié)調(diào)，實際上混淆了處于存續(xù)狀態(tài)的公司與其機關(guān)之間的關(guān)系。從頒行時間上看，最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見頒行于1988年1月26日，最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見頒行于1992年7月14日。這與當(dāng)時對公司及其內(nèi)部組織缺乏理論上的透徹闡述有關(guān)。為此建議最高法院盡快對自己的司法解釋作出修改，使清算組回復(fù)到其在民事訴訟中的本來法律地位上去。起訴時，沒有成立清算組的處于解散狀態(tài)的公司，由清算主體(投資主體)共同以公司的名義提起;成立清算組的，由清算組以公司的名義提起，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動。應(yīng)訴時，沒有成立清算組，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司和清算主體為共同被告;成立清算組的，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司為被告，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動。這樣的安排，充分體現(xiàn)了清算組僅是公司的一個代表機關(guān)，公司的行為能力由代表機關(guān)代表進(jìn)行的基本法理。

　　需要說明，其他企業(yè)法人清算組在民事訴訟中的法律地位，與公司法人清算組應(yīng)是一樣的。

　　清算過程中，公司法人人格還存在嗎

　　義務(wù)人拒不清算要承擔(dān)連帶責(zé)任

　　記者從最高人民法院獲悉，經(jīng)過專家、學(xué)者和法院系統(tǒng)的論證，最高院有關(guān)公司解散、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會討論通過。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。近日，圍繞公司清算的有關(guān)問題，記者對金劍鋒進(jìn)行了專訪。

　　債權(quán)人、股東、公司均有權(quán)申請法院強制清算

　　記者：我國公司法規(guī)定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算，哪些人可以請求法院啟動公司清算程序？

　　金：我國《公司法》第184條僅規(guī)定了債權(quán)人的清算申請權(quán)，對股東或者公司能否請求法院指定組成清算組進(jìn)行清算未作規(guī)定。我們認(rèn)為，在公司出現(xiàn)解散事由后，股東或者公司也應(yīng)有權(quán)申請法院啟動強制清算程序。因為公司如不及時進(jìn)行清算，不僅損害公司債權(quán)人的利益，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)是對公司的債權(quán)，只是這種債權(quán)推后居次于外部債權(quán)清償。我國《公司法》承認(rèn)債權(quán)人的清算申請權(quán)，因此，沒有必要限制其他利害關(guān)系人的權(quán)利。

　　記者：公司法第184條規(guī)定的特別清算應(yīng)適用何種程序？是否實行兩審終審？

　　金：公司法第184條規(guī)定的適用目前存在的問題是：特別清算適用何種程序、是否實行兩審終審，法律未作規(guī)定。我們認(rèn)為，債權(quán)人請求法院強制清算，應(yīng)當(dāng)作為非訴案件，類似于破產(chǎn)程序的啟動，不應(yīng)視為一般的訴訟程序，因此，債權(quán)人不宜列為“原告”，而應(yīng)列為“申請人”。因為，《公司法》第184條規(guī)定“人民法院應(yīng)受理該申請”，而非起訴。

　　清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念

　　記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個概念有什么區(qū)別和聯(lián)系？

　　金：進(jìn)入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機關(guān)執(zhí)行清算事務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念。

　　清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的責(zé)任主體，也可稱為清算主體。根據(jù)我國《公司法》第184條的規(guī)定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會確定的人員，即有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

　　清算人，也可稱為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織，包括社會中介機構(gòu)或者個人。我們認(rèn)為，公司解散進(jìn)入清算程序后，公司原有代表和執(zhí)行業(yè)務(wù)的機關(guān)均喪失其職權(quán)，而由清算人代表公司行使權(quán)力。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中公司。

　　清算組織將無權(quán)以自己名義起訴應(yīng)訴

　　記者：清算過程中，公司法人人格還存在嗎？此時公司具有什么法律地位？

　　金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算。因此，其權(quán)利能力只存在于清算范圍內(nèi)，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續(xù)從事經(jīng)營業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人。

　　企業(yè)法人解散后，其債權(quán)債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內(nèi)的民事權(quán)利，可以從事以清算為目的的民事行為，并以清算法人的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。

　　記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨立的訴訟主體，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續(xù)適用嗎？

　　金：我國《公司法》對清算中公司的法律地位作了規(guī)定，因此上述司法解釋應(yīng)當(dāng)廢除，因為企業(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在，可以以企業(yè)法人的名義主張債權(quán)和清償債務(wù)，可以起訴、應(yīng)訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的，不應(yīng)影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機關(guān)的職能，清算組織不是一個獨立的民事主體，其地位屬于清算法人的執(zhí)行機關(guān)。

　　清算組織將代表公司參加訴訟

　　記者：請介紹一下公司清算的整個流程？

　　金：(一)成立清算組。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

　　(二)接管和清理公司財產(chǎn)。清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。當(dāng)評估價格和變現(xiàn)方案未獲通過、表決不能形成多數(shù)意見時，清算組應(yīng)當(dāng)申請法院裁決。

　　(三)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。

　　(四)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

　　(五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。清算公司的財產(chǎn)分配必須依據(jù)公司法規(guī)定的分配規(guī)則進(jìn)行，公司財產(chǎn)分配的法律依據(jù)是我國公司法第187條的規(guī)定。

　　(六)代表公司參加民事訴訟活動。清算中公司發(fā)生訴訟的，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動。清算組成為清算中公司的法人機關(guān)，對內(nèi)負(fù)責(zé)清算工作，對外代表公司。

　　(七)清算的終止。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司清算可以因兩種事由而終止：

　　1、清算完結(jié)。在經(jīng)過債務(wù)清償和剩余財產(chǎn)分配后，清算即告終結(jié)。

　　2、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

　　清算主體拒不清算的對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人，將對債權(quán)人承擔(dān)什么民事責(zé)任？

　　金：1、清算責(zé)任。公司解散、清算訴訟中，如果債權(quán)人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)判決公司承擔(dān)給付義務(wù)，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的公司財產(chǎn)承擔(dān)公司的清償責(zé)任；如果債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，可以判決清算主體對公司進(jìn)行清算，承擔(dān)清算責(zé)任。

　　2、賠償責(zé)任。為了保證公司解散后清算的及時進(jìn)行，必須讓負(fù)有清算義務(wù)的人對其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，公司解散時的控制權(quán)在法定清算人手中，公司會計賬簿等文件歸其保存，債權(quán)人很難舉證證明公司解散時存在多少財產(chǎn)，無法證明自己受到多大損失，法院無法判定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的具體數(shù)額。法律關(guān)于清算責(zé)任的規(guī)定因此而流于形式。我們認(rèn)為，可以將公司財產(chǎn)狀況的舉證責(zé)任分配給清算主體承擔(dān)，即舉證責(zé)任倒置，如果法定清算人不能證明公司解散時的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財產(chǎn)價值減損的數(shù)額，或者公司現(xiàn)有財產(chǎn)已經(jīng)下落不明的，則推定解散時公司財產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán)，法定清算人應(yīng)對公司財產(chǎn)不足清償債權(quán)人的部分承擔(dān)全部責(zé)任。

　　3、補充責(zé)任。原則上公司應(yīng)以其財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任，股東不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。但是，如果股東沒有繳足出資或者抽逃出資、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，在公司解散后，公司財產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，股東應(yīng)對公司的債務(wù)在出資不實、抽逃或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。

　　4、擔(dān)保責(zé)任。如果在向工商登記機關(guān)辦理公司注銷登記時，清算主體承諾對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理時，要對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。

　　5、無限責(zé)任。針對清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴(yán)重違法行為，應(yīng)該突破有限責(zé)任的限制，要求法定清算人賠償債權(quán)人的全部債權(quán)損失，也就是讓法定清算人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　(1)清算中發(fā)現(xiàn)股東虛假出資、出資不實或者抽逃出資導(dǎo)致資金沒有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，違背了資本法定原則，則其不具備法人資格，由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(2)公司屬于掛靠性質(zhì)，掛靠公司自籌資金沒有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，則其不具備法人資格，由被掛靠公司承擔(dān)全部責(zé)任。

　　(3)清算中發(fā)現(xiàn)股東有公司法第20條規(guī)定情形的，應(yīng)由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的，實際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù)，發(fā)生人格混同，由清算人對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(5)公司法人資產(chǎn)不明，賬目不清，無法清算時，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權(quán)，由他們對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的清算責(zé)任

　　記者：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司的股東如不進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？

　　金：吊銷營業(yè)執(zhí)照被取消的是企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格并未取消。吊銷營業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司被強制解散，公司解散后的債權(quán)債務(wù)和公司剩余財產(chǎn)必須進(jìn)行清算。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算主體不及時成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司和其清算主體為共同被告，要求公司承擔(dān)清償責(zé)任，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任。

　　即使公司被注銷后股東并未從公司實際取得任何財產(chǎn)，債權(quán)人同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因為正是由于股東未履行清算義務(wù)，才導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失或者被他人侵占，股東對此負(fù)有不可推卸的責(zé)任。

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