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非法經(jīng)營罪定罪及量刑標(biāo)準(zhǔn)
沒有經(jīng)過批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營的,就屬非法經(jīng)營,如果構(gòu)成犯罪的,就要受到處罰。非法經(jīng)營罪如何定罪量刑? 以下是小編搜集并整理的非法經(jīng)營罪定罪及量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)內(nèi)容,希望對大家有所幫助!
非法經(jīng)營罪如何定罪量刑?
(一)如何定罪
1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性。
2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營的,不認(rèn)為構(gòu)成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪,而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重,應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn),并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果,是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
(二)如何量刑
1、自然人犯本罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)恃別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
2、單位犯本罪的,對單位判處罰金、對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。
非法經(jīng)營罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么?
非法經(jīng)營食鹽
1、五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
非法經(jīng)營食鹽20噸以上不滿30噸的,為拘役刑或罰金刑。非法經(jīng)營食鹽30噸的,為有期徒刑一年,每增加6噸,刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰,又非法經(jīng)營食鹽10噸的,為有期徒刑六個(gè)月,每增加2噸,刑期增加六個(gè)月。
2、五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
非法經(jīng)營食鹽50噸,為有期徒刑五年,每增加10噸,刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰,又非法經(jīng)營食鹽25噸的,為有期徒刑五年,每增加10噸,刑期增加一年。
3、單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
單位犯罪的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)量刑。
4、升格量刑特別規(guī)定
慣犯、利用委托代銷食鹽身份非法經(jīng)營,依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)擬處罰金刑的,升格為拘役刑;擬處拘役刑的,升格為有期徒刑;擬處有期徒刑的,重處10%。
非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件
1、客體要件
非法經(jīng)營罪侵犯的客體應(yīng)該是市場秩序,為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場,國家實(shí)行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要內(nèi)容,買賣進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場秩序外,還侵犯了對外貿(mào)易管理制度。
2、客觀要件
客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動(dòng),擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式:
(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專場物品或者其他限制買賣的物品的;
(2)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(3)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;
(4)其他嚴(yán)重?cái)_亂市秩序的非法經(jīng)營行為。
3、主體要件
本罪的主體是一般主體,即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力的自然人。
4、主觀要件
主觀方面由故意構(gòu)成,并且具有謀取非法利潤的目的,主觀方面應(yīng)具有的兩個(gè)主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的,而是由于不懂法律、法規(guī),買賣經(jīng)營許可證的,不應(yīng)當(dāng)以本罪論處,應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。
拓展:非法經(jīng)營同類營業(yè)罪定罪界限
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪指的是有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。其與一般違法經(jīng)營行為有怎樣的區(qū)別?
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與一般違法經(jīng)營行為的界限,可著重從以下三個(gè)方面考察:
1、行為人經(jīng)營的是否為同類營業(yè)。構(gòu)成本罪必須是經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),如果行為人經(jīng)營的不是同類營業(yè),不構(gòu)成犯罪。
2、行為人獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。如果行為人利用了職務(wù)之便,并且經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),但獲取非法利益未達(dá)到數(shù)額巨大,不能以犯罪論處。
3、行為人是否利用了職務(wù)上的便利,如果行為人并未利用職務(wù)之便而經(jīng)營同類營業(yè)的,就不能以犯罪論處,如行為人雖然經(jīng)營了與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),并獲利巨大,但這一行為與其所任職的職務(wù)無關(guān),就不構(gòu)成犯罪。
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪定罪界限
構(gòu)成此罪需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考慮。
1、行為人是否利用了職務(wù)上的便利,如果行為人并沒有利用職務(wù)上的便利則不構(gòu)成此罪。
2、行為人是否經(jīng)營的是同其所任職的公司、企業(yè)相同類型的企業(yè)。
3、行為人所獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。
4、此罪的主體是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理,其主觀方面是故意并具有獲得非法利益的目的,過失和間接故意均不構(gòu)成此罪。
本罪需要有兩個(gè)問題討論一下,這也是為何本罪是小眾高富帥的原因。
一、本罪對國有公司、企業(yè)的界定,存在爭議的是對由國家參股但包含其他經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的公司企業(yè)能否界定為國有企業(yè),此處主要存在三個(gè)層面的說法,否定說、肯定說、有限度的肯定說,前兩個(gè)不必細(xì)說,主要是第三種說法,有限度的肯定說,一般來說這種說法的界定依據(jù)是國有成分在企業(yè)中的所占比例是否達(dá)到了百分之五十一,但是我們對這種說法是持反對意見的,因?yàn)檫@種混合制企業(yè)中總會存在非公有制經(jīng)形式,如果硬性的視為國有制企業(yè),那么相當(dāng)于否認(rèn)了其他形式的經(jīng)濟(jì)制度在這個(gè)企業(yè)中的作用和地位以及權(quán)利,所以我們不能把它界定為嚴(yán)格意義上的國有公司,在本罪中的國有公司應(yīng)該是國家投資機(jī)構(gòu)單一設(shè)立的,獨(dú)有控股的企業(yè)公司。
二、董事、經(jīng)理的范疇。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,董事是指公司的董事會成員,成立董事會需依照相關(guān)的法律,所以對于董事頭銜來說并不難界定,但是對于經(jīng)理來說卻不一樣,實(shí)際生活中隨處可見,并且大有濫用的趨勢,所以我們對經(jīng)理的這個(gè)職位的確定必須依照《公司法》為參考。
首先經(jīng)理和副經(jīng)理其實(shí)本質(zhì)上并不是一樣的,“經(jīng)理”這個(gè)詞匯中并不包含副經(jīng)理,副經(jīng)理只是經(jīng)理的助手而已,協(xié)助經(jīng)理工作,所以在公司法中并沒有對副經(jīng)理規(guī)定特定的競業(yè)禁止義務(wù),當(dāng)然,如果經(jīng)理空缺,副經(jīng)理主持全面工作時(shí),在實(shí)質(zhì)上是替代了經(jīng)理的工作,故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)理,也應(yīng)當(dāng)履行經(jīng)理的義務(wù)。
其次,子公司的經(jīng)理是可以構(gòu)成本罪主體的,子公司和母公司一樣,都是《公司法》調(diào)整的對象,其本身能夠獨(dú)立行使民事權(quán)利,履行義務(wù),承擔(dān)責(zé)任。
最后,一些非公司性質(zhì)的國有企業(yè)負(fù)責(zé)人也擁有經(jīng)理頭銜,如果這部分人利用權(quán)力經(jīng)營同類營業(yè),非法獲利數(shù)額巨大的,也構(gòu)成本罪,包含廠長,總裁,主席等,從字面上看,這些詞匯和經(jīng)理一次并不互相包含,但是從本質(zhì)上說他們權(quán)利甚至往往大過于經(jīng)理,并且缺乏監(jiān)管,所以在刑法上來說,對于本罪來說,對于經(jīng)理這一詞匯應(yīng)當(dāng)做合理的擴(kuò)大解釋,將廠
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