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司法考試法理學(xué)歷年真題解析(22)
【答案】ABCD
【考點(diǎn)】立法程序
【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。根據(jù)《立法法》規(guī)定，只有有權(quán)機(jī)關(guān)才可以根據(jù)職權(quán)或授權(quán)制定民法商法律文件。高經(jīng)理作為自然人，無(wú)權(quán)作出民商法規(guī)則。
選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。根據(jù)《立法法》規(guī)定，只有特定的機(jī)關(guān)和人員，才擁有立法的提案權(quán)。
選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。法的正式淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的決定的大前提的規(guī)范來(lái)源的那些資料，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。
選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。規(guī)范性文件，是各級(jí)機(jī)關(guān)、團(tuán)體、組織制發(fā)的各類文件中最主要的一類，因其內(nèi)容具有約束和規(guī)范人們行為的性質(zhì)，故名稱為規(guī)范性文件。高經(jīng)理作為自然人無(wú)權(quán)擬定規(guī)范性文件，且其擬定的文件也不具有約束和規(guī)范人們行為的性質(zhì)。因此，該文件不屬于規(guī)范性文件。
（2010年）
91.一般來(lái)說(shuō)，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時(shí)渾然一體�！F(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí)大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確法與道德的調(diào)整界限。據(jù)此引文及相關(guān)法學(xué)知識(shí)，下列判斷正確的是（ ）。（2010年卷一不定項(xiàng)第91題）
A.在歷史上，法與道德之間要么是渾然一體的，要么是絕然分離的
B.道德義務(wù)和法律義務(wù)是可以轉(zhuǎn)化的
C.古代立法者傾向于將法律標(biāo)準(zhǔn)和道德標(biāo)準(zhǔn)分開(kāi)
D.近現(xiàn)代立法者均持惡法亦法的分析實(shí)證主義法學(xué)派立場(chǎng)
「答案」B
「考點(diǎn)」法與道德
「解析」
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。法與道德在內(nèi)容上存在相互滲透的密切關(guān)系。
選項(xiàng)B正確。十七大報(bào)告中關(guān)于法制教育的論述，首創(chuàng)性地將公民守法的法律義務(wù)轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)。道德義務(wù)在被法確認(rèn)以后，則轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。一般來(lái)說(shuō)，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時(shí)甚至渾然一體。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。近現(xiàn)代關(guān)于法律與道德的在本質(zhì)上的聯(lián)系有兩種學(xué)說(shuō)，一種是自然法學(xué)派的惡法非法，一種是分析實(shí)證主義法學(xué)派的惡法亦法。
（2009年）
91.“在法學(xué)家們以及各個(gè)法典看來(lái)，各個(gè)個(gè)人之間的關(guān)系，例如締結(jié)契約這類事情，一般是純粹偶然的現(xiàn)象，這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系，它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個(gè)人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式，例如保險(xiǎn)公司等的時(shí)候，法便不得不承認(rèn)它們是獲得財(cái)產(chǎn)的新方式。”據(jù)此，下列表述正確的是？（ ）
A.契約關(guān)系是人們有意識(shí)、有目的地建立的社會(huì)關(guān)系
B.各個(gè)時(shí)期的法都不得不規(guī)定保險(xiǎn)公司等新的交往形式和它們獲得財(cái)產(chǎn)的新方式
C.法律關(guān)系作為一種特殊的社會(huì)關(guān)系，既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性，又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性
D.法律關(guān)系體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志，而不可能是國(guó)家的意志
答案：AC
解析：本案考核法律關(guān)系。
選項(xiàng)A正確。體現(xiàn)了“意思自治”原則。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。在有保險(xiǎn)公司的時(shí)期的法律才有規(guī)定。
選項(xiàng)C正確。是符合馬克思的法律的本質(zhì)學(xué)說(shuō)的。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過(guò)法律規(guī)范所體現(xiàn)的國(guó)家意志，而且要通過(guò)法律關(guān)系參加者的個(gè)人意志表示意志。也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生，并不需要特定法律主體的意志。
92.周某半夜駕車出游時(shí)發(fā)生交通事故致行人魯某重傷殘疾，檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開(kāi)庭，公訴人和辯護(hù)人就案件事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，就法的適用展開(kāi)辯論。法庭經(jīng)過(guò)庭審查實(shí)，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無(wú)罪釋放。依據(jù)法學(xué)原理，下列判斷正確的是？（ ）
A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決，該判決應(yīng)當(dāng)在形式上符合法律規(guī)定，具有可預(yù)測(cè)性，還應(yīng)當(dāng)在內(nèi)容上符合法律的精神和價(jià)值，具有正當(dāng)性
B.在本案中，檢察院使用了歸納推理的方法
C.法院在庭審中認(rèn)定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這主要解決的是事實(shí)問(wèn)題
D.法庭主持的調(diào)查和法庭辯論活動(dòng)，從法律推理的角度講，是在為演繹推理確定大小前提
答案：AD
解析：本題考核法律適用的目標(biāo)和適用的步驟。
選項(xiàng)A正確。法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的法律決定。在法治社會(huì)，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性。法律決定的可預(yù)測(cè)性是形式法治的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治的要求。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法院在庭審中認(rèn)定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這不單單解決的是事實(shí)問(wèn)題，實(shí)際上是從大前提和小前提中推出的結(jié)論。
選項(xiàng)D正確。法律人適用法律解決個(gè)案糾紛的過(guò)程，首先要查明和確認(rèn)案件事實(shí)，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范，作為大前提；最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推到出法律決定或法律裁決。
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