公司清算應(yīng)該注意的問(wèn)題

　　在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)生活過(guò)程中，公司的終止是一個(gè)普遍的現(xiàn)象，雖然公司終止的原因很多，但是所有的公司終止之前都必須經(jīng)過(guò)清算這一程序。那在公司清算的時(shí)候，我們應(yīng)該注意哪些問(wèn)題呢?這就是我們以下重點(diǎn)說(shuō)明的內(nèi)容。

　　在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中，公司是最主要、最活躍的民事主體，如同自然人生命體一樣，有著產(chǎn)生、成長(zhǎng)、衰老、直至終止的自然過(guò)程，因此公司也被視為公司生命體。與自然人不同的是，公司生命體的生存的強(qiáng)弱之分有著十分巨大的差距。有的公司存續(xù)百年仍然生機(jī)勃勃不見(jiàn)頹勢(shì)，而有的公司成立不過(guò)數(shù)日，或幾年就不得不終止。在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)生活過(guò)程中，公司的終止是一個(gè)普遍的現(xiàn)象，雖然公司終止的原因很多，但是所有的公司終止之前都必須經(jīng)過(guò)清算這一程序。公司的終止對(duì)公司股東，公司的債權(quán)人、債務(wù)人以及公司職員的各種利益產(chǎn)生重大影響。公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)�公司的資產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。因此，公司在終止之前要對(duì)各種相關(guān)利益進(jìn)行清算，將公司與相關(guān)主體之間的權(quán)利義務(wù)歸于消滅，以維護(hù)社會(huì)生活的平穩(wěn)秩序。目前，由于公司法制的不健全，中國(guó)的公司制度的各個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)都存在缺陷和不完善的地方。公司終止后的清算問(wèn)題更是一直困擾著我國(guó)司法實(shí)踐，大量的企業(yè)解散后不進(jìn)行清算，甚至不進(jìn)行注銷登記，致使債權(quán)債務(wù)關(guān)系得不到及時(shí)的清結(jié)，其結(jié)果是既影響了債權(quán)人的利益，也擾亂了正常的經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)信用。這些問(wèn)題的產(chǎn)生一方面是由于我國(guó)有關(guān)清算問(wèn)題的法律法規(guī)不夠健全和完善，公司法制關(guān)于公司清算的相關(guān)規(guī)定幾乎處于空白狀態(tài)。另一方面是由于對(duì)清算制度的價(jià)值認(rèn)識(shí)不夠。嚴(yán)重的影響了公司法人制度的積極意義，損害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的正常秩序。因此，公司清算法律制度的健全顯得尤為重要。

　　一、公司清算應(yīng)注意的幾點(diǎn)

　　第一，公司的清算是基于公司面臨終止的情況。

　　公司的終止原因有三種，一種是公司的解散。公司解散，是指已經(jīng)成立的公司，因公司章程或者法定事由出現(xiàn)而停止公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并開(kāi)始公司的清算，使公司法人資格消滅的行為。公司解散具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：一、公司解散是針對(duì)已經(jīng)依法成立的公司而言的。沒(méi)有依法成立的公司或者設(shè)立失敗，設(shè)立無(wú)效的公司是不存在解散之說(shuō)的，這是公司解散制度的題中應(yīng)有之意。二、公司解散系公司法人資格終止的前奏和原因，但公司解散并不意味著法人資格當(dāng)然消滅。對(duì)于清算中的公司而言，其法人資格依然存續(xù)，但其權(quán)利能力和行為能力大大縮減，其業(yè)務(wù)范圍被嚴(yán)格局限于對(duì)解散的公司的債權(quán)債務(wù)的清理、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)及剩余財(cái)產(chǎn)的處置等以清算為目的的民事行為，不得再開(kāi)展新的商業(yè)活動(dòng)，公司在清算階段進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)一律無(wú)效。三、公司解散必須依法進(jìn)行清算。在有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司中，公司的財(cái)產(chǎn)就是對(duì)公司債權(quán)人唯一的擔(dān)保，所以除因合并、分立的事由解散時(shí)不需清算外，公司出現(xiàn)其他類型的解散事由后，為保護(hù)債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)立即組成清算組織進(jìn)行清算。未依法清算的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院裁決清算義務(wù)人進(jìn)行清算，或者請(qǐng)求人民法院指定有關(guān)人員組成清算組織進(jìn)行清算。清算必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。公司解散按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可作不同的分類，常見(jiàn)的有如下兩種類型：第一種類型，依據(jù)是否需要經(jīng)過(guò)清算程序，可把公司的解散區(qū)分為必須清算的解散和無(wú)須清算的解散。對(duì)于非因合并、分立解散的，為了債權(quán)人利益的保護(hù)，法律強(qiáng)調(diào)公司終止必須以清算完畢為必要，即出現(xiàn)解散事由后，必須依法進(jìn)入清算程序進(jìn)行清算，了結(jié)既有法律關(guān)系。而對(duì)公司因合并、分立解散的，因其全部的權(quán)利和義務(wù)均由合并存續(xù)方或新設(shè)方，以及分立后的各個(gè)公司所概括性地承繼，故不再以清算為公司終止的必要條件。即公司因合并、分立解散的，公司自合并、分立事實(shí)發(fā)生并辦理注銷登記而終止。第二種類型，依據(jù)解散是否基于公司出資者自己的意志，可將公司的解散分為主動(dòng)解散(亦稱自愿解散)和被動(dòng)解散(亦稱強(qiáng)制解散)兩種。主動(dòng)解散是指公司股東的意志合議而達(dá)成的情況，股東合議解散基于公司章程、合同的規(guī)定或者基于股東會(huì)的決議。就前一種情況而言，如公司章程規(guī)定了公司營(yíng)業(yè)期限，規(guī)定了公司的在一定情況解散的事由而解散，但是，此種情況的出現(xiàn)不能立即導(dǎo)致公司解散，一般仍需股東合議確定，如達(dá)不成合議，股東有權(quán)提起訴訟，此種情況即將主動(dòng)解散轉(zhuǎn)變?yōu)楣�司的被�?dòng)解散。有一種情況仍需探討，即公司由于主管機(jī)關(guān)核定的營(yíng)業(yè)期限屆滿，應(yīng)否解散的問(wèn)題。目前國(guó)家的相關(guān)法律的規(guī)定比較模糊，除非國(guó)家法律和行政法規(guī)明確規(guī)定了該類企業(yè)的營(yíng)業(yè)期限，否則，不能基于登記部門(mén)核準(zhǔn)的期限而認(rèn)定公司應(yīng)當(dāng)解散。對(duì)此情況，應(yīng)當(dāng)基于公司申請(qǐng)而予以延長(zhǎng)。此外，筆者認(rèn)為登記機(jī)關(guān)核定企業(yè)營(yíng)業(yè)期限意義不大，應(yīng)當(dāng)像放開(kāi)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍一樣取消該種制度。被動(dòng)解散是指由于某種情況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法院命令公司解散的情形。這種情況多發(fā)生于國(guó)有獨(dú)資公司中;還包括公司因違法而被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的;前幾種情況目前我國(guó)法律和法規(guī)具有相關(guān)規(guī)定。還有一種情況能導(dǎo)致公司的解散，那就是基于有限責(zé)任公司股東的請(qǐng)求解散之訴訟。關(guān)于有限責(zé)任公司能否提起請(qǐng)求解散公司之訴訟。簡(jiǎn)而言之，公司法賦予股東在法定條件下可以解散公司，但是公司處于該種狀態(tài)時(shí)卻不一定產(chǎn)生自然解散的后果，公司有可能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，而有些股東認(rèn)為在此條件下應(yīng)當(dāng)解散公司，而遭到其他股東的反對(duì)不能成立這樣就使公司法規(guī)定的相關(guān)公司可以解散的情形根本無(wú)法實(shí)施，并且使得公司股東之間的矛盾無(wú)法解決。按照公司法的規(guī)定，公司因合并和分立需要解散的情形也屬于公司強(qiáng)制解散的情況。導(dǎo)致公司終止的第二種情況是公司的破產(chǎn)，公司基于宣告破產(chǎn)而終止在我國(guó)有公司法、破產(chǎn)法、相關(guān)司法解釋予以規(guī)制，相對(duì)來(lái)說(shuō)，現(xiàn)實(shí)操作具有一定依據(jù)性。導(dǎo)致公司應(yīng)當(dāng)終止的第三種情形為公司處于僵死狀態(tài)，如公司的歇業(yè)。此種狀態(tài)下，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)已經(jīng)停止，公司制度管理混亂，大多數(shù)情況下，公司是人去樓空，只剩下一個(gè)空殼，更有甚者，公司不知所蹤或公司已無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。這種情況下，股東之間權(quán)益，公司對(duì)外負(fù)債、公司的職員權(quán)益均處于極大的不安狀態(tài)，法律上公司雖然沒(méi)有注銷，但是，公司必將終止已為客觀事實(shí)。但是，我們必須認(rèn)識(shí)到一點(diǎn)，造成這種情況的，往往是惡意股東故意造成，金蟬脫殼，逃避債務(wù)。因此，法律應(yīng)當(dāng)在此種情況下，賦予相關(guān)股東和債權(quán)人有提起公司解散和對(duì)公司進(jìn)行清算的權(quán)利，必要時(shí)借助公司人格否認(rèn)制度，揭開(kāi)公司的法人面紗，直接要求相關(guān)股東承擔(dān)責(zé)任。

　　第二，公司的清算為負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。

　　在公司的清算中明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要。確定公司清算義務(wù)主體，明確義務(wù)使得該義務(wù)主體明曉義務(wù)，進(jìn)而能夠積極主動(dòng)履行義務(wù)。相反，如該主體殆于履行義務(wù)或者故意不履行、甚至實(shí)施惡意的加害履行行為，將由其承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。目前的現(xiàn)實(shí)生活中，存在比較典型的情況就是公司清算主體不明確，責(zé)任也不明確。我國(guó)公司法有關(guān)于清算組的概念，但是沒(méi)有明確的清算主體的概念。甚至有些人將清算組視為清算主體。這是不正確的認(rèn)識(shí)。公司的清算主體應(yīng)為基于自己對(duì)公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對(duì)公司的重大管理權(quán)限而為法律確定為公司在清算時(shí)組織公司清算的義務(wù)主體。這就不同于清算組的界定，清算組應(yīng)為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時(shí)性組織。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對(duì)公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會(huì)計(jì)師、律師等與公司沒(méi)有任何實(shí)質(zhì)性權(quán)益的人員來(lái)?yè)?dān)任。公司的清算主體對(duì)相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，其不僅承擔(dān)清算責(zé)任，而且還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任。公司的清算組則對(duì)清算主體負(fù)責(zé)，并在一定程度上代表公司。其不直接對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)(破產(chǎn)清算除外)此外，清算主體不因公司清算完畢而當(dāng)然消滅，但是，清算組一般會(huì)基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分開(kāi)二者的區(qū)別后，我們更加會(huì)清楚地認(rèn)識(shí)到清算主體確定的重要性。公司的清算是清算主體的義務(wù)行為，同時(shí)法律必須規(guī)定清算時(shí)程序和方法。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人、公司職員的利益，并與一些社會(huì)公共利益相聯(lián)系。因此，公司清算必須公正、客觀地反映公司實(shí)際情款、公正處理相關(guān)的利益糾紛。而要想結(jié)果公正，從自然法的角度上講，就離不開(kāi)相關(guān)程序正義的保障。因此，公司的清算必須是以科學(xué)的程序和方法予以規(guī)制的行為。目前，我國(guó)關(guān)于公司清算的具體程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)陋，缺乏操作性，嚴(yán)重影響了公司清算的公正性。因此，完善公司清算的程序?yàn)樵O(shè)計(jì)公司清算制度的重要內(nèi)容。

　　第三，公司清算的范圍為公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時(shí)公司股東的權(quán)益分配，而且在公司終止時(shí)，其將直接影響公司股東對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務(wù)的根本保證。

　　法律規(guī)定，公司股東對(duì)其出資必須堅(jiān)持資本真實(shí)、資本充實(shí)、資本維持原則。但是，現(xiàn)實(shí)中，股東虛假出資、出資不到位、出資后抽逃資金的行為比比皆是，這些行為的出現(xiàn)極大危害了債權(quán)人利益和公司及股東的利益。因此，在公司清算的時(shí)候一定要核驗(yàn)股東出資的真實(shí)性，要核驗(yàn)公司資本的真實(shí)性。如存在股東或者公司資本整體不實(shí)情況的，應(yīng)當(dāng)要求該股東予以補(bǔ)齊或者否認(rèn)公司人格。核驗(yàn)完公司的出資后，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)、并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對(duì)這些事項(xiàng)的清算，一是要清償公司的債權(quán)、二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財(cái)產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

　　第四，公司清算的目的在于使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。

　　公司要終止，亦即公司生命體的死亡，如同自然人一樣，在其死亡之前，要對(duì)相關(guān)權(quán)利義務(wù)予以處置和解決。因此，對(duì)公司進(jìn)行清算自然為必要程序。通過(guò)對(duì)公司清算后，使得相關(guān)權(quán)利義務(wù)的得以消滅和轉(zhuǎn)移，公司才能“壽終正寢”。二、公司清算的意義

　　公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立可人類社會(huì)自步入商品經(jīng)濟(jì)以來(lái)最偉大的創(chuàng)舉，是促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最強(qiáng)勁的推動(dòng)力。現(xiàn)代公司無(wú)論怎么改變更新，但是保持巨大吸引力和旺盛生命力的精髓沒(méi)有改變。那就是公司法人治理的精髓——公司股東以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。這種責(zé)任體制的設(shè)立是其成長(zhǎng)的原動(dòng)力，事實(shí)也證明，現(xiàn)代公司無(wú)論如何完善治理結(jié)構(gòu)，都將圍繞這個(gè)大前提來(lái)進(jìn)行。成千上萬(wàn)的投資者之所以出資設(shè)立公司或者參股投資，都看到公司法人制度這一巨大的優(yōu)越性。就投資本身來(lái)說(shuō)，風(fēng)險(xiǎn)性與生而俱來(lái)，有時(shí)因?yàn)橥顿Y產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)要大過(guò)投資的本身。因此，如何降低投資風(fēng)險(xiǎn)便是投資者在投資時(shí)必須加以認(rèn)真考慮的問(wèn)題，要努力的減少承擔(dān)責(zé)任的方式。同時(shí)交易相對(duì)人也存在風(fēng)險(xiǎn)，而其要想降低風(fēng)險(xiǎn)機(jī)會(huì)，有時(shí)就必須借助于投資者責(zé)任的擴(kuò)大來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，公司制度的設(shè)立便是雙方博弈的結(jié)果，是一種交易雙方投資風(fēng)險(xiǎn)折中的產(chǎn)物。這種制度的設(shè)立較為公平的分擔(dān)了交易主體的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。但是，辯證看待一個(gè)事物是一個(gè)必須考慮到的真理，當(dāng)我們熱情謳歌公司法人制度的巨大優(yōu)越性時(shí)。我們也必須認(rèn)識(shí)到這種制度同樣是一把鋒利的雙刃劍，其在促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)步，創(chuàng)造財(cái)富的同時(shí)，也在鋒利割殺著商業(yè)社會(huì)中善良的交易對(duì)方。事實(shí)也恰恰如此，公司法人制度本身存在著弊端。這種弊端在于惡意投資者濫用公司法人制度，損害交易相對(duì)人，進(jìn)而獲取不法利益的行為。在現(xiàn)實(shí)生活中，公司股東虛假出資，大玩“空手套白狼的把戲”，利用公司人格能撈一把則好，如撈不成，也可借助公司法人人格做擋箭牌，自己則安然無(wú)恙。還有股東大玩“金蟬脫殼的把戲”，出資之后，抽逃資金，轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，然后將一個(gè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)作為支撐的空殼公司拋擲一處，笑看公司債權(quán)人對(duì)該空殼公司窮追猛打�？梢哉f(shuō)，諸如此類的不善行為，均是利用了公司人格制度的精髓。針對(duì)公司法人制度的弊端，人們也是拿出種種措施予以應(yīng)對(duì)。如公司法人人格否認(rèn)制度的提倡，公司侵權(quán)理論的建立。這些措施都有著很大的優(yōu)越性。但凡是股東借助公司法人制度騙取社會(huì)善意的情況下，其所利用的公司都不會(huì)長(zhǎng)久存在，公司終止自然為經(jīng)�，F(xiàn)象，因此，設(shè)計(jì)好公司清算這一重要的環(huán)節(jié)為解決上述公司種種弊端的最后防線，并且不失為一劑對(duì)癥良藥。公司清算是一個(gè)系統(tǒng)工作，在公司的清算過(guò)程中，可以將公司人格否認(rèn)制度、債權(quán)侵權(quán)行為理論吸納進(jìn)來(lái)。

　　現(xiàn)代公司制度在突飛猛進(jìn)的發(fā)展，而我們的目標(biāo)在于發(fā)揮公司法人制度的長(zhǎng)處，磨去公司反面作用的鋒利。圍繞這個(gè)命題被現(xiàn)代人所關(guān)注的公司法人治理結(jié)構(gòu)理論自然顯露出蓬勃的生命力。可以說(shuō)，完善公司設(shè)立制度是為了規(guī)范公司設(shè)立的高效與目的的正當(dāng)性，完善股東權(quán)的保護(hù)、公司的管理是為了最大限度的保護(hù)投資者的利益和激發(fā)投資者的投資信心，而當(dāng)公司走向消亡的這一刻，我們就必須深刻的來(lái)認(rèn)識(shí)公司清算制度的意義，因?yàn)�，公司清算制度是公司治理結(jié)構(gòu)中最后而且十分重要的一環(huán)。這一環(huán)的重要性在于不僅保護(hù)了股東的權(quán)益、而且保護(hù)廣大債權(quán)人的權(quán)益，是清除公司法人制度弊端的最鋒利的武器、最有效的良藥，是促使公司法人制度存在的基石。

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