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法律意見書
XX電器股份有限公司：
江蘇XX律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。現(xiàn)本所應(yīng)貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇A科技公司和江蘇A電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。
一、本所律師出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：
1、江蘇A科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
2、江蘇A電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
3、貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》;
4、貴司出具的《A財(cái)務(wù)情況》;
5、貴司向X通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金《收據(jù)》;
6、貴司向江蘇A科技公司出具的售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》;
7、江蘇A科技公司出具的增值稅發(fā)票。
8、雙方2008年7月的對(duì)賬單。
二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：
1、《中華人民共和國民法通則》;
2、《中華人民共和國合同法》;
3、《中華人民共和國民事訴訟法》;
4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。
5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》
三、事由
江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經(jīng)南京市X區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。
江蘇A科技公司訴稱：江蘇A科技公司一直向貴司供應(yīng)手機(jī)及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期間的貨款99580元，且其已于200X年X月10日后停止供貨，貴司應(yīng)予歸還質(zhì)保金20000元。綜上，貴司應(yīng)合計(jì)返還其119580元。
為證明以上事實(shí)，江蘇A科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》作為證據(jù)。
江蘇A電訊公司訴稱：江蘇A電訊公司在與貴司的長(zhǎng)期業(yè)務(wù)往來中于2004年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金�，F(xiàn)雙方已于2008年終止了業(yè)務(wù)關(guān)系，貴司應(yīng)返還其質(zhì)保金10000元。
為證明以上事實(shí)，江蘇A電訊公司提交了貴司于2004年6月18日向其出具的質(zhì)保金《收據(jù)》一張作為證據(jù)。
據(jù)貴司的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》反映，法院目前初步合議認(rèn)為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認(rèn)同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會(huì)對(duì)貴司扣留的貨物進(jìn)行鑒定以明案情。
另查，據(jù)雙方對(duì)賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇A科技公司結(jié)算;但根據(jù)貴司出具的《A財(cái)務(wù)情況》顯示，雙方對(duì)賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元，且貴司仍占有庫存419臺(tái)手機(jī)，合同價(jià)為315140元。
目前，通過法院調(diào)解，A同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。
四、本律師發(fā)表的法律意見
根據(jù)上訴事實(shí)，本所律師認(rèn)為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：
首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，則貴司與江蘇A科技公司對(duì)于庫存貨物的結(jié)算可以根據(jù)合同約定來解決;如果沒有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應(yīng)將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。
目前，本所律師并不知悉江蘇A科技公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之法院對(duì)舉證期限的要求并不嚴(yán)格，即當(dāng)前尚不能確定其最終會(huì)提交何種證據(jù)材料。
其次，若其最終仍未補(bǔ)充提交證據(jù)材料，則法院能否僅僅根據(jù)“往來增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關(guān)系呢?
本所律師認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指X些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障財(cái)政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟(jì)鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。
因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購銷合同。需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。
增值稅一般納稅人申請(qǐng)抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內(nèi)到稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。增值稅一般納稅人認(rèn)證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)在認(rèn)證通過的當(dāng)月按照增值稅有關(guān)規(guī)定核算當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額并申報(bào)抵扣，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經(jīng)收到貨物。即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。通常在實(shí)踐中，法院會(huì)根據(jù)誠實(shí)信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)和情況推定X種事實(shí)的存在。開具發(fā)票的一方當(dāng)事人以增值稅發(fā)票作為證據(jù)，如接受發(fā)票的一方當(dāng)事人已將發(fā)票予以入賬或者補(bǔ)正、抵扣，且對(duì)此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據(jù)反駁的，則通常開票方所主張的合同關(guān)系的成立及履行事實(shí)可以得到確認(rèn)。因此，若屆時(shí)江蘇A科技公司間補(bǔ)交的相關(guān)證據(jù)能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關(guān)系，結(jié)合貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》中關(guān)于法院目前傾向性意見的表述，則法院認(rèn)定為購銷合同的可能性較大。
再次，若雙方最終被認(rèn)定為存在購銷合同關(guān)系，則根據(jù)貴司出具的《A財(cái)務(wù)情況》顯示，江蘇A科技公司有權(quán)另行主張庫存的419臺(tái)貨的貨款，金額為315140元。當(dāng)然，其是否能夠完成舉證義務(wù)(包括訴訟時(shí)效的舉證義務(wù))，并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。
最后，無論是被認(rèn)定為代銷關(guān)系還是購銷關(guān)系，江蘇A科技公司若能向法院補(bǔ)充提交2008年7月由貴司出具的《對(duì)賬單》原件，則對(duì)雙方尚未結(jié)算金額為99580元是確定的.至于貴司在《A財(cái)務(wù)情況》中陳述:雙方對(duì)賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元，若要得到法院支持，貴司應(yīng)補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料.若不能補(bǔ)充，則貴司可根據(jù)向江蘇A科技公司出具的款項(xiàng)為20000元的《收據(jù)》中收款事由為“售后服務(wù)費(fèi)”而非“質(zhì)保金”，結(jié)合交易習(xí)慣來作合理抗辯。
至于江蘇A電訊公司訴稱的返還1萬元質(zhì)保金的訴請(qǐng)，本所律師認(rèn)為，目前尚無證據(jù)表明江蘇A電訊公司與貴司發(fā)生合同關(guān)系的終止日期，也沒有證據(jù)表明在2008年6月22日后向我司主張過權(quán)利，不能以貴司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在經(jīng)濟(jì)往來即認(rèn)定其訴訟時(shí)效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時(shí)效”作為抗辯理由。
綜上，本所律師認(rèn)為，在找到主合同以前，建議以調(diào)解結(jié)案的姿態(tài)請(qǐng)求法院協(xié)調(diào)，若能按照貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》中陳述的調(diào)解方案談判(即對(duì)方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(nèi)(注:具體數(shù)額請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)批示)一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)�？梢钥紤]接受!
提示：若對(duì)方(包括但不限于江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司、百德公司)提出的一次性打包解決所有貨款糾紛，貴司能夠接受，則建議可由其他相關(guān)公司(包括江蘇A電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，待債權(quán)集中于江蘇A科技公司名下后，由貴司與江蘇A科技公司通過協(xié)商一并解決。
四、聲明與承諾
1、本法律意見書所載事實(shí)來源于本法律意見書出具之日前貴司的陳述和貴司提交的相關(guān)材料.貴司應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，貴司發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請(qǐng)及時(shí)與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法律意見書》。
2、本法律意見書中對(duì)有關(guān)對(duì)賬單、財(cái)務(wù)報(bào)告、處理意見報(bào)告中這些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對(duì)該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。
3、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)本法律意見書不產(chǎn)生影響。
4、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對(duì)法官自由裁量權(quán)的評(píng)價(jià)，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對(duì)此，特提示貴司對(duì)本意見持審慎采信態(tài)度。
5、本文件僅應(yīng)貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。
XX律師事務(wù)所
律師：XXX
X年X月X日
答辯狀
答辯人：XX市順慶區(qū)城市印象業(yè)主委員會(huì)。
地址：XX市順慶區(qū)金魚嶺街42號(hào)
業(yè)主委員會(huì)負(fù)責(zé)人：XXX
被答辯人：四川泰合房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
地址：四川省XX市順慶區(qū)楊家巷16號(hào)2樓。電話：0817-6829115。
法定代表人：XXX
2012年5月29 日，答辯人因收到XX市順慶區(qū)人民法院轉(zhuǎn)來——四川泰合房地產(chǎn)開發(fā)有限公司關(guān)于“判令被反訴人支付因違法阻攔反訴人鋪設(shè)天然氣管道導(dǎo)致反訴人改變?cè)O(shè)計(jì)方案而造成的損失20000元”一案，現(xiàn)依法提出如下答辯意見：
答辯事項(xiàng)：
答辯人請(qǐng)求人民法院依法駁回四川泰合房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不合理且不合法的反訴請(qǐng)求。
事實(shí)和理由：
一、答辯人未見到所謂的“城市首座項(xiàng)目原鋪設(shè)天然氣管道的設(shè)計(jì)方案”， 四川泰合房地產(chǎn)開發(fā)有限公司也未事先書面告知答辯人或城市印象業(yè)主大會(huì)，更不用說，此方案能否獲得通過?
二、“城市印象”小區(qū)六百多戶住戶，天然氣管道已按照小區(qū)戶數(shù)計(jì)算輸氣管徑，并已定型管徑。天然氣等能源利用配套設(shè)施在業(yè)主購置商品房時(shí)已向天然氣公司(其費(fèi)用已由四川泰合房地產(chǎn)開發(fā)有限公司代收)購買天然氣使用權(quán)�！俺鞘杏∠蟆毙^(qū)規(guī)劃區(qū)域內(nèi)的用天然氣等附屬設(shè)施自然屬于業(yè)主共有。
三、如果1000多戶的“城市首座”小區(qū)要到我小區(qū)開天然氣接口分流或接已定型管徑輸送的天然氣管道，小區(qū)生活用天然氣壓力必定有影響(因定型管徑輸送的天然氣未增壓)。這與《物權(quán)法》第九十二條(不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人因用水、排水、通行、鋪設(shè)管線等利用相鄰不動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)盡量避免對(duì)相鄰的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人造成損害;造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。)的規(guī)定相違背。
“城市首座”小區(qū)最終借道“城市印象”小區(qū)23幢旁在市政主天然氣管開接口分流或接生活用天然氣管道，對(duì)我小區(qū)的用氣質(zhì)量影響相比較小，答辯人并給予方便。這符合《物權(quán)法》第八十八條(不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人因建造、修繕建筑物以及鋪設(shè)電線、電纜、水管、暖氣和燃?xì)夤芫�等必須利用相鄰?fù)恋亍⒔ㄖ锏�，該土地、建筑物的�?quán)利人應(yīng)當(dāng)提供必要的便利。)的規(guī)定。
四、在社區(qū)居委會(huì)和答辯人建議下，要求XX天然氣公司負(fù)責(zé)人書面承諾公示于我小區(qū)：“城市首座”小區(qū)要到“城市印象”小區(qū)開天然氣接口分流或接已定型管徑輸送的天然氣管道后，承諾確保今后 “城市印象”小區(qū)天然氣用戶每天高峰用氣壓力無影響或正常使用，答辯人的合理訴求，XX天然氣公司一直不發(fā)布承諾書公示于小區(qū)。
五、依據(jù)《物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條規(guī)定的事項(xiàng)由業(yè)主共同決定。其中，決定第(七)項(xiàng) 有關(guān)共有和共同管理權(quán)利的其他重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主同意。事實(shí)上，過十分之一的業(yè)主民意同意都沒有，更不用說書面表決過半業(yè)主同意“城市首座小區(qū)要到城市印象小區(qū)開天然氣接口分流或接已定型管徑輸送的天然氣管道”。
綜上所述，答辯人認(rèn)為：城市印象小區(qū)業(yè)委會(huì)或業(yè)主大會(huì)對(duì)此事不但未違法，而且是維護(hù)了法律的尊嚴(yán)，更不用說承擔(dān)什么損失費(fèi)用或訴訟費(fèi)用。
此致
XX市順慶區(qū)人民法院
答辯人：XX市順慶區(qū)城市印象業(yè)主委員會(huì)
二O一二年六月一日
[法律意見書和答辯狀]