客戶交易結(jié)算資金銀行獨(dú)立存管的法律問題

　　「摘  要」隨著證券公司資金危機(jī)的加劇和證監(jiān)會(huì)監(jiān)管力度的加大，客戶證券交易結(jié)算資金銀行獨(dú)立存管日益成為關(guān)注的焦點(diǎn)，其中的法律問題值得注意。一個(gè)基礎(chǔ)性的問題是，銀行獨(dú)立存管下的客戶交易結(jié)算資金的法律性質(zhì)如何界定？能否免于銀行的信用風(fēng)險(xiǎn)？本文首先回顧了我國客戶交易結(jié)算資金存管制度的演變過程，繼而分析了銀行獨(dú)立存管的操作模式，最后基于對(duì)信托理論的探究指出，在我國現(xiàn)有規(guī)則條件下銀行獨(dú)立存管的客戶資金同銀行存款無法區(qū)分，需要通過信托安排來保證其獨(dú)立性。

　　「關(guān)鍵詞」客戶交易結(jié)算資金，第三方存管，信托

　　一、客戶交易結(jié)算資金銀行獨(dú)立存管的背景

　　所謂客戶交易結(jié)算資金，是指證券投資者（客戶）在委托證券公司買賣證券時(shí)，事先在該處存放的用于買賣證券的資金。此外，客戶尚未支取的出售證券所得款項(xiàng)以及其他一些附帶所得也歸入此類。按照證監(jiān)會(huì)《客戶交易結(jié)算資金管理辦法》的規(guī)定，客戶交易結(jié)算資金包括客戶為保證足額交收而存入的資金，出售有價(jià)證券所得到的所有款項(xiàng)（減去經(jīng)紀(jì)傭金和其他正當(dāng)費(fèi)用），持有證券所獲得的股息、現(xiàn)金股利、債券利息，上述資金獲得的利息，以及證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他資金。在《證券法》頒布實(shí)施之前，通常的稱謂是客戶保證金，并且在業(yè)界沿用至今。但是，一來在我國禁止信用交易的背景下，使用“保證金”這一稱謂可能造成誤解；二來證券公司向證券交易所繳存的用以防范交易風(fēng)險(xiǎn)的資金稱為“交易保證金”，兩者容易造成混淆。因此，使用“客戶交易結(jié)算資金”這一稱謂更為準(zhǔn)確一些。

　　證券公司大范圍、大規(guī)模挪用客戶交易結(jié)算資金，是自中國證券市場形成伊始便始終存在的公開秘密，也構(gòu)成了中國證券市場一道獨(dú)特的景觀。挪用交易結(jié)算資金被稱為中國證券公司的三宗“原罪”之一，并且位列三大原罪之首。為了遏制大規(guī)模挪用客戶交易結(jié)算資金的行為，1996年的《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)證券自營業(yè)務(wù)管理辦法》提出了自營業(yè)務(wù)資金和客戶結(jié)算資金分帳管理的要求，規(guī)定證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)同時(shí)經(jīng)營證券自營和代理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)將經(jīng)營兩類業(yè)務(wù)的資金、帳戶和人員分開管理，并將客戶存入的保證金在2個(gè)營業(yè)日內(nèi)存入指定銀行的信托帳戶，將證券公司的自營資金設(shè)立專門帳戶，單獨(dú)管理核算。 1998年底出臺(tái)的《證券法》第132條也明確規(guī)定，綜合類證券公司必須將其經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)和自營業(yè)務(wù)分開辦理，業(yè)務(wù)人員、財(cái)務(wù)帳戶均應(yīng)分開，不得混合操作；客戶的交易結(jié)算資金必須全額存入指定的商業(yè)銀行，單獨(dú)立戶管理，不得挪用。并且，與上述《自營業(yè)務(wù)管理辦法》對(duì)違反辦法規(guī)定的行為并未規(guī)定承擔(dān)何種法律責(zé)任不同，《證券法》第193條還明確了挪用客戶資金行為的法律責(zé)任。但是，由于缺乏有效的監(jiān)控和執(zhí)行手段，上述規(guī)定并收到明顯的效果�？蛻糍Y金存入銀行帳戶只是改變了存放地點(diǎn)，證券公司作為帳戶持有人依然可以支配帳戶內(nèi)的資金；盡管有“信托帳戶”這樣的表述，但卻是有名無實(shí)：在上述管理辦法發(fā)布時(shí)，我國尚無信托立法，因而信托帳戶的設(shè)計(jì)因?yàn)槿狈Ψ�律支持而難以有效發(fā)揮功用；2001年制定了信托法，但相關(guān)配套規(guī)章又規(guī)定從事營業(yè)信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)只能是信托投資公司，其他機(jī)構(gòu)無權(quán)從事，從而使就客戶交易結(jié)算資金建立信托關(guān)系面臨法律障礙。

　　2001年，證監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《客戶交易結(jié)算資金管理辦法》，即業(yè)界通稱的3號(hào)令，以前所未有的嚴(yán)格和詳細(xì)程度對(duì)客戶資金的管理加以規(guī)制，其主要內(nèi)容包括：（1）證券公司及其證券營業(yè)部必須將客戶交易結(jié)算資金全額存放于在銀行開立的客戶交易結(jié)算資金專用存款賬戶和在結(jié)算公司開立的清算備付金賬戶（第 5條）；（2）證券公司及其證券營業(yè)部開立的客戶交易結(jié)算資金專用存款賬戶和自有資金專用存款賬戶應(yīng)在開立后3個(gè)工作日內(nèi)向證監(jiān)會(huì)報(bào)備，在獲得賬戶備案回執(zhí)之前，不得使用，結(jié)算公司和存管銀行在確認(rèn)帳戶已備案之前不得對(duì)其劃款（第9、15條）；（3）客戶交易結(jié)算資金只能在客戶交易結(jié)算資金

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