證券短線交易規(guī)制制度研究

　　短線交易是指上市公司特定內(nèi)部人員在法定期間 內(nèi)對(duì)該上市公司的權(quán)益證券（equity security）為相匹配的反向交易的行為。 該行為是公司內(nèi)部人員利用內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的一種重要形式。短線交易規(guī)制制度即是以賦予上市公司歸入權(quán)的方式來對(duì)短線交易行為進(jìn)行規(guī)制，以嚇阻內(nèi)幕交易、維持投資者對(duì)證券市場公正性和公平性的信賴、保證證券市場的健康發(fā)展。本文主要從規(guī)制行為（法定期間內(nèi)相匹配的反向交易行為）、法律效果（歸入權(quán)的產(chǎn)生及適用）兩方面對(duì)短線交易規(guī)制制度進(jìn)行分析探討。

　　一、規(guī)制行為-法定期間內(nèi)相匹配的反向交易

　�。ㄒ唬┮�(guī)制行為

　　短線交易規(guī)制制度不同于一般的證券交易限制或禁止制度，一般的交易限制或禁止制度所針對(duì)的交易行為是某一次交易，或是買進(jìn)或是賣出。而短線交易規(guī)制制度規(guī)制的則是在短期內(nèi)連續(xù)發(fā)生的、相匹配的反向交易的組合，至少包含一進(jìn)一出。這里主要涉及三個(gè)問題：

　　1.反向交易-“買進(jìn)”、“賣出”

　　我國和美國對(duì)交易行為使用的語言是“買進(jìn)”和“賣出”，而我國臺(tái)灣地區(qū)則使用了“取得后賣出”或“賣出后買進(jìn)”，在立法語言上略有差異，實(shí)質(zhì)類同。

　　美國證券交易法第3條a項(xiàng)第13項(xiàng) 界定：“買進(jìn)包括任何購買之合同或以其他方式獲得�！钡�14項(xiàng)界定：“賣出包括任何出賣之合同或以其他方式轉(zhuǎn)讓�！痹摻缍ǖ耐庋硬粌H包括正常的現(xiàn)金交易，還包括異態(tài)交易（variant transactions）/非傳統(tǒng)交易（unorthodox transactions），此類交易包括：期權(quán)（options）交易、權(quán)利股（rights） 交易、轉(zhuǎn)換（conversions）、因合并而發(fā)生的置換（exchange pursuant to mergers）以及股票的重新劃分（stock reclassifications）等。我國臺(tái)灣地區(qū)證券交易法未對(duì)買進(jìn)和賣出進(jìn)行界定，但是證管委對(duì)于“取得”則有界定：“（一）因受贈(zèng)或繼承而取得上市公司股票。（二）因信托關(guān)系受托持股當(dāng)選為上市公司董事、監(jiān)察人后，再以證券承銷商身份依證券交易法第七十一條規(guī)定取得上市公司股票。（三）公營事業(yè)經(jīng)理人于官股依公營事業(yè)移轉(zhuǎn)民營條例釋出時(shí)，以移轉(zhuǎn)民營從業(yè)任意優(yōu)惠優(yōu)先認(rèn)股辦法認(rèn)購上市公司股票�！� 而學(xué)者們對(duì)于“取得”則學(xué)眾說紛紜，莫衷一是，主要爭論焦點(diǎn)則在于該“取得”是否以有償為前提。

　　美國和我國臺(tái)灣地區(qū)的立法都在“買賣”的界定上采取了開放性的態(tài)度，并未局限于現(xiàn)金交易，這是可取的。但是我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者討論交易行為的確定時(shí)以有償性為基礎(chǔ)則偏離了短線交易的立法目的。短線交易立法的直接目的在于嚇阻公司內(nèi)部人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易，是對(duì)相匹配的反向交易中第一個(gè)交易之時(shí)的交易者的主觀心態(tài)加以推定，而是否以有償方式取得股票和當(dāng)時(shí)的主觀心態(tài)無必然聯(lián)系，和其相聯(lián)系的是交易時(shí)的意思表示，是交易人對(duì)交易行為的可控性，即交易人是否通過其可控制的交易取得或處分股票。如果是基于公權(quán)力（國家立法、法院判決或行政命令）、事實(shí)行為或交易相對(duì)方的單方法律行為而獲得股票，則無法推定交易人在交易時(shí)有利用內(nèi)幕信息的可能性，如果該交易是短線交易人依雙方法律行為而取得不論有償與否都有可能利用了內(nèi)幕信息，自應(yīng)納入短線交易的法律規(guī)制。因此，對(duì)短線交易行為所涉及的買賣行為應(yīng)作廣義解釋，不應(yīng)局限于現(xiàn)金買賣， 亦不應(yīng)以交易行為的有償性為前提，而應(yīng)涵蓋以法律行為獲得或處分其證券的行為。

　　2.交易行為的確定-以立法目的為導(dǎo)向

　　短線交易規(guī)制制度的一個(gè)重要因素就是6個(gè)月的法定期間限制：如果短線交易行為發(fā)生在六個(gè)月內(nèi)，則交易人就會(huì)承擔(dān)責(zé)任；如果交易行為時(shí)間跨度超過6個(gè)月，則不論其是否利用

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