我國(guó)上市公司管理層收購(gòu)的法律規(guī)制研究

　　摘要： 管理者收購(gòu)（Management Buy—outs，縮寫為MBO）是指公司管理層利用自有資金或外部融資來(lái)購(gòu)買其所經(jīng)營(yíng)公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變并進(jìn)而改變公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)的商事行為。隨著我國(guó)證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司管理層收購(gòu)事件層出不窮，正成為與外資并購(gòu)、民營(yíng)企業(yè)并購(gòu)相并列的三大公司并購(gòu)方式并引發(fā)了諸多問(wèn)題，從而給證券市場(chǎng)立法帶來(lái)了嶄新的課題。本文從我國(guó)上市公司管理層收購(gòu)的歷史和現(xiàn)狀出發(fā)，探討了上市公司是否適宜進(jìn)行管理層收購(gòu)、管理層收購(gòu)的理論基礎(chǔ)以及應(yīng)如何以法律手段規(guī)制管理層收購(gòu)過(guò)程中的問(wèn)題等內(nèi)容。

　　關(guān)鍵字： 上市公司 管理層收購(gòu) 法律規(guī)制

　　一、上市公司管理層收購(gòu)的定義和法律特征

　　所謂管理層收購(gòu)（Management Buy—outs，縮寫為MBO，又譯經(jīng)理層收購(gòu)、管理者收購(gòu)等），是典型的舶來(lái)概念。1980年英國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家麥克。萊特（Mike wright）提出了該概念[1]并給出了相應(yīng)的定義，即屬于管理企業(yè)地位的人收購(gòu)企業(yè)[2].隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，管理層收購(gòu)的概念導(dǎo)入我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)界逐漸被認(rèn)可[3].但迄今為止，關(guān)于管理層收購(gòu)的定義表述尚處于眾說(shuō)紛紜的局面，沒(méi)有準(zhǔn)確完整的定義。有人認(rèn)為，管理層收購(gòu)是杠桿收購(gòu)（LBO，即Leveraged Buyout）的一種特殊方式，當(dāng)運(yùn)用杠桿收購(gòu)的主體是目標(biāo)公司的經(jīng)理層時(shí)，一般的LBO就演變成了特殊的MBO[4].在這個(gè)意義上，管理層收購(gòu)也可稱為“管理層融資收購(gòu)”[5].也有人認(rèn)為，管理層收購(gòu)是管理者為了控制所在公司而購(gòu)買該公司股份的行為[6].還有人將管理層收購(gòu)表述為“指公司管理層利用自有資金或靠外部融資來(lái)購(gòu)買其所經(jīng)營(yíng)公司的股份，進(jìn)而改變公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，最終達(dá)到重組該公司并獲得預(yù)期收益的行為”[7].此外還有諸多其他的表述。本文認(rèn)為，無(wú)論對(duì)管理層收購(gòu)定義的表述如何，它均包含了下列涵義：收購(gòu)主體是公司的管理層（Management）、收購(gòu)的對(duì)象是管理層所經(jīng)營(yíng)的公司股份、收購(gòu)必須支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)（Buyout）、收購(gòu)的法律后果是管理層實(shí)現(xiàn)了股東身份的轉(zhuǎn)變且取得了公司的控制權(quán)、收購(gòu)的動(dòng)機(jī)和目的是為了獲取利潤(rùn)即具有商事性�；�于此，本文關(guān)于管理層收購(gòu)的定義為：管理層收購(gòu)是管理層利用自有資金或外部融資來(lái)購(gòu)買其所經(jīng)營(yíng)公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變并進(jìn)而改變公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)的商事行為。相應(yīng)的，上市公司管理層收購(gòu)即是指上市公司的管理層利用自有資金或外部融資來(lái)購(gòu)買其所經(jīng)營(yíng)的上市公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變并進(jìn)而改變上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)的商事行為。所以，上市公司管理層收購(gòu)具有下列法律特征：

　　（一）上市公司管理層收購(gòu)的主體是管理層

　　該特征將管理層收購(gòu)與員工持股（Employee Stock Ownership Plans，縮寫為ESOP）相區(qū)別開(kāi)來(lái)。所謂員工持股，是指由公司內(nèi)部員工個(gè)人出資認(rèn)購(gòu)本公司部分股份的商事行為，通常情況下，員工持股采取委托工會(huì)或員工持股會(huì)或信托機(jī)構(gòu)等進(jìn)行集中持股管理的組織形式[8].顯然，員工持股所要求的主體資格是員工，與

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