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證券發(fā)行制度研究
動和證券發(fā)行管理的總和“。①二是廣義的，”證券發(fā)行，是指符合發(fā)行條件的商業(yè)組織或政府組織的以籌集資金為直接目的，依照法律規(guī)定的程序向社會投資人要約出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為“。②三是狹義的，”指發(fā)行人以集資或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)為目的做成的證券并交付相對人的單獨(dú)法律行為“。③本文不討論證券發(fā)行的定義，本文是在最廣義的意義上使用”證券發(fā)行“一詞，著重進(jìn)行的是制度的研究，而不是行為的研究。一、證券發(fā)行信息披露制度
證券發(fā)行信息披露制度，是指發(fā)行人在公開發(fā)行證券時，根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，公開與證券發(fā)行有關(guān)的重大事實的材料的一種法律制度。
證券發(fā)行中奉行披露哲學(xué)，已是當(dāng)今世界各國證券法的主題之一。美國是最早建立發(fā)行信息披露法律制度的國家。美國證券專家認(rèn)為“信息披露哲學(xué)在于，每個投資者應(yīng)自己作出決定，這樣市場才能自由地發(fā)揮其功能，從而有效地分配社會資金。為了使投資者作出決定，相關(guān)信息必須提供給他或她”。“從這個角度看，管理者的工作是確定哪些信息應(yīng)該公開并確保提供恰當(dāng)?shù)男畔ⅲ礇]有錯誤、遺漏和延誤的信息”。 ④這一段話道出了證券發(fā)行制度披露哲學(xué)的精髓。美國的證券法律也是這樣做的�！啊�1933年證券法》規(guī)定：發(fā)行人發(fā)行證券（除依法豁免的政府債券和抵押債券外）應(yīng)當(dāng)注冊。注冊時應(yīng)向SEC提交登記表和招股說明書。招股說明書主要內(nèi)容包括發(fā)行目的、發(fā)行條件、公司近五年的資產(chǎn)、負(fù)債總額及其變化，產(chǎn)品銷售額及其變化趨勢，盈利和分紅水平、公司股份總額和結(jié)構(gòu)、公司股東的權(quán)益、公司產(chǎn)品介紹、公司債務(wù)清償?shù)惹闆r。這些信息的披露，除了用于注冊外，還必須分發(fā)給每個認(rèn)購證券的公司和個人�！�1933年證券法》還規(guī)定：如果SEC認(rèn)為注冊報告書”在有關(guān)實質(zhì)性事實上有不真實的陳述，或漏報了規(guī)定應(yīng)報的或報告書不致被誤解所必要性的任何重要事實“，SEC可以發(fā)布命令中斷該注冊報告書的有效性，待修改符合要求后，才能解除終止令。注冊報告書經(jīng)注冊生效才能正式出售。盡管SEC對申請發(fā)行的公司有很大的權(quán)利，但這只是對發(fā)行證券形式上的審查。SEC給予注冊并不意味著SEC擔(dān)保該證券的投資價值，也不意味著SEC擔(dān)保注冊說明書和招股所載內(nèi)容的準(zhǔn)確性。證券的優(yōu)劣和有無投資價值全憑投資者根據(jù)發(fā)行人提供的公開信息進(jìn)行判斷。那么，有些蒙混過關(guān)的公司是否就萬事大吉，坐看那些倒霉的投資人的笑話了呢？不能�！�1933年證券法》第11節(jié)規(guī)定：”當(dāng)注冊報告書的任何部分在生效時含有對重大事實的不真實陳述或漏報了規(guī)定應(yīng)報的或漏報了使該報告書不致被誤解所必要的重大事實時，任何獲得這種證券的人（除非被證明在獲取證券時，他已知道這種不真實或漏報情況）都可以根據(jù)法律或侵權(quán)法在任何有合法管轄權(quán)的法院起訴。請求發(fā)行證券的公司、公司中負(fù)有責(zé)任的董事和有關(guān)人員、承銷商和其他有關(guān)人員承擔(dān)賠償責(zé)任。“如果發(fā)行人在注冊報告書中”有意制造對任何重大事實的不真實陳述或漏報其中應(yīng)報的或為使該報告書中的陳述不致被誤解所必要的重大事實的任何人，一經(jīng)確認(rèn)便被罰不超過10000美元的罰金或不超過五年的監(jiān)禁或二者兼有。“美國的發(fā)行信息披露制度充分尊重了投資者的選擇權(quán)，又沒忘記給予投資者以適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。
英國原本是披露哲學(xué)的發(fā)源 源地。《1844年英國公司法》第4節(jié)首次提出公司募股籌資時必須向公司注冊官提交一份招股章程�？上У氖菦]有對招股章程的內(nèi)容作出具體要求。直到《1900年英國公司法》才明確要求公司注冊時，提交的招股說明書必須記載13項基本內(nèi)容，該說明書還須向社會發(fā)布。英國關(guān)于證券的法律規(guī)范素?zé)o制定成文法的傳統(tǒng)，證券發(fā)行問題均規(guī)定在公司法中。所以證券發(fā)行的披露制度在立法上英國落在了美國后頭。英國1986年發(fā)生了“金融大爆炸”，始對金融證券法律大力制定成文法，對證券發(fā)行進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。1995年又意猶未盡，將《金融服務(wù)法》中關(guān)于證券發(fā)行的內(nèi)容獨(dú)立出來，制定了一個《1995年證券公開發(fā)行規(guī)章》，對證券發(fā)行作了全面的規(guī)定。規(guī)章第4 條明確規(guī)定：“任何證券在聯(lián)合王
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