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關(guān)于侵占罪的幾個問題
［內(nèi)客提要］侵占罪，是全國人大常委會《關(guān)于懲治違反公司的犯罪的決定》新增設(shè)的一個重要罪名。由于這一犯罪同刑法典貪污罪有許多重合文叉之處，實(shí)踐中較難把握，本文分析了便占罪的立法背景和一般構(gòu)成，并就便占罪與貪污罪的界限特別是國家工作人員的認(rèn)定，提出了自己的觀點(diǎn)。�。圩髡吆喗椋輰O國祥，男，1956年生，法學(xué)碩士，著有（中國經(jīng)濟(jì)刑法學(xué)》、《當(dāng)代刑法專題與罪案研究》、《經(jīng)濟(jì)刑法原理與適用》等書，現(xiàn)任南京大學(xué)法學(xué)院副院長、教授，原南京中山律師事務(wù)所律師。
一、侵占犯罪的沿革
侵占，是指行為人將自己業(yè)已持有的公私財(cái)物非法轉(zhuǎn)為己有的行為。我國古代刑法早就將侵占行為納入刑法調(diào)整的范圍而規(guī)定為犯罪。例如唐律《雜律》規(guī)定有“受寄財(cái)物而用”、“錯認(rèn)奴隸財(cái)物”、“于他人地區(qū)得物不還”、“拾遺物不送官”等犯罪，從唐律對上述犯罪規(guī)定的法定刑看，比盜竊等臟罪要輕一些。而綜觀現(xiàn)代各國刑法，幾乎都將一定條件下的侵占行為作為刑法調(diào)整的對象，如日本、德國、美國等國刑法。日本刑法中的侵占罪規(guī)定較細(xì)，包括單純侵占罪、業(yè)務(wù)侵占罪和侵占脫離占有的財(cái)物罪三個部分：單純侵占罪就是侵吞基于委托、契約關(guān)系而合法持有的財(cái)物；業(yè)務(wù)侵占罪是指侵占業(yè)務(wù)上由自己占有而屬于他人的財(cái)物；侵占脫離占有物罪，是指行為人將不是出于占有者的意思而將脫離他人占有之物加以侵吞的行為。德國刑法規(guī)定的侵占罪則概括了各種侵占行為，英美刑法規(guī)定有盜用罪，指“受物主委托的人對該財(cái)產(chǎn)實(shí)行欺騙性轉(zhuǎn)變的行為”。前蘇聯(lián)刑法的侵占罪僅 以國家或公共財(cái)物為對象，分為以侵占、侵用或?yàn)E用職權(quán)的方法盜竊國家財(cái)產(chǎn)或公共財(cái)產(chǎn)罪；侵吞拾到的或偶然獲得的國家財(cái)產(chǎn)或公共財(cái)產(chǎn)罪。各國侵占罪的外延中有區(qū)別，但主旨是一樣的，就是充分運(yùn)用刑法來保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。
我國現(xiàn)行刑法典中，對國家工作人員利用職務(wù)之便侵占公共財(cái)產(chǎn)的，認(rèn)定為貪污手段之一種，但對其他侵占公私財(cái)物的行為，卻沒有規(guī)定，其立法理由是：“國家工作人員或受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利侵占公共財(cái)物的，要按貪污罪論處，剩下的其他侵占公共財(cái)物數(shù)量一般比較有限，以不作為犯罪處理�！焙髞�，立法者在我國《民法通則》第117條規(guī)定：“侵占國家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價賠償�！边@說明，一般的侵占財(cái)產(chǎn)僅作為民法凋整對象。
隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和其他客觀條件上變化，各種侵占行為日見突出。單純用民法調(diào)整此種行為己經(jīng)捉襟見肘，要求刑法增設(shè)侵占罪的呼聲不絕于耳，增設(shè)侵占罪的主要理由：其一，改革開放后，私人合法財(cái)產(chǎn)的數(shù)量大大增加了。個體經(jīng)濟(jì)組織、 合伙經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資、合作經(jīng)營的混合型經(jīng)濟(jì)組織大量涌現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)交往也日趨復(fù)雜化。與此相應(yīng)，侵占他人財(cái)物的行為不僅發(fā)案，而且涉案財(cái)物數(shù)量不是有限，而是相當(dāng)可觀，巳表現(xiàn)出較嚴(yán)重的社會危害性，客觀上需要以犯罪化處理，其二，市場經(jīng)濟(jì)條件下，國家確立了對一切市場主體財(cái)產(chǎn)平等保護(hù)的原則。刑法典對特殊主體侵犯特定對象（公共財(cái)產(chǎn)）的行為按貪污罪論處，突出了對公共財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，但對發(fā)生在外商投資企業(yè)、私營企業(yè)、合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)侵占行為僅為民法調(diào)整的話，給人以財(cái)產(chǎn)不平等保護(hù)的法律觀念，也不足遏制此類犯罪行為的上升勢頭。特別是前幾年一些外商獨(dú)資企業(yè)、私營企業(yè)內(nèi)的雇員利用職務(wù)之便，侵占企業(yè)的財(cái)產(chǎn)如何處理，引起了執(zhí)法者的困惑。在這種背景下，立法機(jī)關(guān)認(rèn)真研究了同這類犯罪作斗爭的實(shí)際精況和存在的問題，在1995年2月28日通過的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，（以下簡稱《決定》）中增設(shè)了侵占罪。這一罪名的設(shè)立，是我國刑法侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪立法適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個重要突破。
二、侵占罪的概念和特征
《決定》第10條對侵占罪的規(guī)定采用了敘明罪狀。所謂侵占罪，是指公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)或工作上的便利，侵占本公司財(cái)物數(shù)額較大的行為。根據(jù)這一概念，侵占罪的構(gòu)成特征是:
（一）侵占罪侵害的客體是公司（其他企業(yè)）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。
關(guān)于侵占罪的客體，理論上有不同的觀點(diǎn)；一種觀點(diǎn)認(rèn)為，侵占罪的客體是復(fù)雜客體，是社會經(jīng)濟(jì)秩序和公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本罪的客體是簡單客體，是公司財(cái)物所有權(quán)。我認(rèn)為后一種觀點(diǎn)是正確的。社會經(jīng)濟(jì)秩序是所有經(jīng)濟(jì)
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