行賄罪若干問題思考

我國新刑法第391條第1 、2款規(guī)定：為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。最高人民檢察院要求各級檢察機關在查處職務犯罪的同時對行賄罪案件也要嚴厲打擊。在查處行賄案件中出現(xiàn)了一些熱點問題，筆者擬結(jié)合司法實踐對這些熱點談一點自己的看法，以求教于大方之家。

一、何為“謀取不正當利益”？

謀取不正當利益，是行賄罪定義構(gòu)成的一個必備要件。如何理解刑法中“不正當利益”的含義呢？

在我國1979年刑法第185條關于行賄罪的規(guī)定中并沒有出現(xiàn)“不正當利益”的要求，這說明當時刑法的制定者對行賄人的主觀故意并沒有限制。兩高于1985年在聯(lián)合發(fā)布的《關于當前辦理經(jīng)濟犯罪案件中具體應用法律的若干問題的解答（試行）》中第一次對行賄罪的主觀故意作了規(guī)定，該解釋“關于受賄罪的幾個問題”中第4條第1款規(guī)定，個人為謀取非法利益，向國家工作人員行賄或者介紹賄賂的，應按刑法第185條第3 款追究刑事責任。筆者認為，兩高的這個解釋已經(jīng)超出了1979年刑法行賄罪本來的規(guī)定，是一種擴大解釋。而最高人民檢察院在1986年發(fā)布的《人民檢察院直接受理的經(jīng)濟檢察案件立案標準的規(guī)定（試行）》中又作了另一種解釋，該解釋“關于賄賂案的立案標準”中第2條第2 款規(guī)定，行賄罪是指為使國家工作人員利用職務上的便利，為其謀取利益，而非法給付財物的行為。對于利益的解釋又沒有了“非法”的限制。這種前后矛盾的條文給執(zhí)法帶來了混亂。全國人大常委會1988年在《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》中對這個問題作了統(tǒng)一，該法“關于賄賂罪”中第7 條規(guī)定，為謀取不正當利益，給予國家工作人員、集體經(jīng)濟組織工作人員或者其他從事公務的人員以財物的，是行賄罪。這也是“不正當利益”第一次出現(xiàn)在關于行賄罪的正式立法規(guī)定之中。1997年修訂的新刑法關于行賄罪也是如此規(guī)定的。

第一次對“謀取不正當利益”含義作出解釋的是兩高《關于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴肅查處行賄犯罪分子的通知》，該通知于1999年3月4日發(fā)布，其中明確規(guī)定：謀取不正當利益，是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。最高人民檢察院在《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》中關于“謀取不正當利益”的解釋也是如此。

按我國《立法法》的規(guī)定，此處所謂的法律，是指全國人大及其常委會制定或通過的各種具有強制力的規(guī)定或決定；法規(guī)應包括三部分，一是指國務院根據(jù)全國人大的授權(quán)而制定的各種規(guī)范性文件，稱為行政法規(guī)；二是指各省、自治區(qū)、直轄市地方人大及其常委會制定的各種規(guī)范性文件，稱為地方法規(guī)；三是較大的市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下制定的地方性法規(guī)。根據(jù)《立法法》的規(guī)定，此處的“較大的市”是指，省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市。國務院各部門規(guī)章，所指的是國務院各部、各專門機構(gòu)制定、頒布的各種規(guī)范性文件。

上述范圍中的“國家政策”如何理解？“政策”并不是一個明確的法律用語，《現(xiàn)代漢語詞典》中對它的解釋是這樣的：國家或政黨為實現(xiàn)一定歷史時期的路線而制定的行動準則。政黨的概念較為容易理解，如何理解“國家”？國家是 一個整體的概念，它需要機構(gòu)或團體來具體實現(xiàn)它的意志，我國憲法對于國家機構(gòu)的規(guī)定包括了全國及地方各級人大及其常委會，國務院及地方各級政府等等，是否這些機構(gòu)都可代表國家呢？如我們珠海市所實施某些特殊政策是否也可認為是國家政策呢？筆者認為，兩高解釋中的國家政策只能理解為黨中央、全國人大或國務院所制定的政策。這是因為，首先，我 們可以借鑒刑法條文來理解，新刑法第96條規(guī)定：本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常委會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。此條文對國家的規(guī)定就限制為全國人大和國務院。刑法總則的精神應貫穿適用于分則條文，更應適用于兩高的司法解釋；其二，從兩高解釋中我們可以看出，國家政策是與法律、法規(guī)、規(guī)章等并列，其范圍應理解為與上述文件大致相同。因為政策無論是制定程序的嚴格性，還是其效力的穩(wěn)定

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