章劍生：論制憲權(quán)

    章劍生（浙江大學(xué)法學(xué)院，310028）

    一、制憲權(quán)序說

    制憲權(quán)作為一個歷史范疇，它是隨著近代西方立憲國家的建立而產(chǎn)生的一種法律現(xiàn)象，這種法律現(xiàn)象描述了一種適應(yīng)社會正常發(fā)展所需要的基本憲政秩序。制憲權(quán)的確立徹底摧毀了神權(quán)、君權(quán)產(chǎn)生國家的神話，重塑了國家權(quán)力與公民權(quán)利的關(guān)系，改變了公民對國家認識所形成的基本觀念。一個基本的共識由此達成：國家權(quán)力應(yīng)當由制憲權(quán)而產(chǎn)生，因此，它應(yīng)當臣服于制憲權(quán)。

    我們知道，資產(chǎn)階級在取得革命勝利之后，就利用制定憲法作為鞏固革命勝利成果的基本手段。而要制定憲法就必須解決制憲權(quán)應(yīng)由誰來行使的問題，否則必然會影響憲法作為國家最高權(quán)法的權(quán)威性。憲法發(fā)展史顯示，最早提出制憲權(quán)的當推法國大革命時期的著名思想家埃馬努埃爾。約瑟夫。西耶斯（1748─1836）。他說：“在所有自由國家中──所有的國家均應(yīng)當自由，結(jié)束有關(guān)憲法的種種分歧的方法只有一種。那就是要求助于國民自己，而不是求助于那些顯貴。如果我們沒有憲法，那就必須制定一部；唯有國民擁有制憲權(quán)�！盵1]西耶斯關(guān)于制憲權(quán)的學(xué)說，根植于當時處于社會第三等級的資產(chǎn)階級，反映了資產(chǎn)階級想利用憲法確立其政治地位，最終實現(xiàn)維護其經(jīng)濟利益的目的。西耶斯這一思想與盧梭在其《社會契約論》中所表達的“人民主權(quán)論”盡管在問題的切入點上有分歧，也沒有對制憲權(quán)和立法權(quán)加以區(qū)別，但法律精神仍有暗合之處。[2]從此，西耶斯的制憲權(quán)學(xué)說一直影響著立憲國家的憲法制定。

    我國自清末行立憲以來，制定憲法的事件屢見不鮮，但制憲權(quán)的理論卻一直未能發(fā)達。迄今為止，絕大多數(shù)憲法學(xué)論著、教材在論及此問題時，要么語焉不詳，要么避而不談，制憲權(quán)理論成了一個無人問津的論題。制憲權(quán)理論之所以迄今仍然不盡發(fā)達，或者難以發(fā)達起來，我認為根本的原因是公民國家權(quán)力主體意識的淡漠與喪失。一個人對外界事物的認識受制于外界事物的刺激。如果是一個專制社會，或者存有濃重專制影響的社會，必然培育出一個毫無或者鮮有國家權(quán)力主體意識、奴性十足的臣民群體。制憲權(quán)在憲政理論上不清晰的事實，必然會投影于憲政實踐。近一個世紀中國“有憲法無憲政”的情形莫不也與此有關(guān)？

    根據(jù)我所閱讀的范圍，最早提出新中國制憲權(quán)問題的是肖蔚云教授，[3]較完整論述制憲權(quán)理論的是《憲法學(xué)原理》（上）。[4]雖然他們對制憲權(quán)的論斷不一定能為法學(xué)界同仁所接受，但他們所提問題的現(xiàn)實意義卻不容輕視。對于正在進行的“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的中國來說，不解決這一法理問題，將直接影響到憲法的權(quán)威性，進而損及依法治國這一基本國策的實現(xiàn)。因為，制憲權(quán)理論之確立，可以廓清國家權(quán)力的來源，從而使作為國家權(quán)力主體──人民──關(guān)注已被憲法授予出去的權(quán)力是否被合法、正當?shù)厥褂�，關(guān)注憲法的規(guī)定是否可以防止國家權(quán)力異化。國家權(quán)力主體之所以能這樣關(guān)心被授予出去的權(quán)力行使情況，是因為他們已經(jīng)轉(zhuǎn)讓了他們固有的某些權(quán)利。因此，他們有權(quán)追問轉(zhuǎn)讓出去的權(quán)力是如何被行使的�！耙粋�政府無論在什么時候組織和怎樣組織起來，人民為了授予它必要的權(quán)力，就必須把某些天賦權(quán)利轉(zhuǎn)讓給它�！盵5]只有在憲法上清晰地表述出這種關(guān)系，才能確保國家權(quán)力行使真正為全體人民謀福利。

    制憲權(quán)具有以下幾個特征：

    １。原創(chuàng)性。制憲權(quán)的原創(chuàng)性是指它是國家權(quán)力原始創(chuàng)立的唯一依據(jù)。國家權(quán)力在來源上決不是空穴來風(fēng)，也不可能是難以捉模的神的意志，而是國家主權(quán)者──全體人民所擁有的制憲權(quán)。正如卡貝所說：“用不著說，人民就是主權(quán)者，主權(quán)屬于人民的，只有人民才

[1] [2] [3] [4] 

【章劍生：論制憲權(quán)】相關(guān)文章：

論公民環(huán)境權(quán)05-01

論行政改革權(quán)05-01

論環(huán)境權(quán)的性質(zhì)05-01

論公眾環(huán)境權(quán)04-30

論網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)的發(fā)表權(quán)性質(zhì)05-01

論審判權(quán)的界限05-01

公民環(huán)境參與權(quán)論04-26

論罷工權(quán)應(yīng)該緩行05-01

論 憲 法 權(quán) 力05-01