西方國家公證制度及其啟示

    [摘　要]　西方國家公證制度的典型是大陸法系的公證制度。大陸法系公證制度的核心和支柱為必須公證。在大陸法系國家，必須公證已經(jīng)全方位、深層次地介入到社會經(jīng)濟生活的主要領(lǐng)域，是社會經(jīng)濟生活的穩(wěn)定器。借鑒大陸法系公證制度，我國應加快建立健全以國家實體法為依托，以程序法為保障，以部門法律為規(guī)范的必須公證制度。

    [關(guān)鍵詞]　普通法系；大陸法系；公證制度；必須公證制度

    所謂公證制度，是指為了防止侵害合法權(quán)益和影響社會秩序的結(jié)果發(fā)生，法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定一些重大復雜的法律行為、法律事實和文書必須經(jīng)過公證文書才能成立并發(fā)生效力的司法制度。本文擬在考察西方國家尤其是大陸法系國家必須公證實踐的基礎(chǔ)上，分析該制度對我國當前社會主義法治建設(shè)進程中公證制度建立健全的啟示。

    一

    西方兩大法系即普通法系和大陸法系的差別，一方面表現(xiàn)在其傳統(tǒng)和形式特征上，另一方面體現(xiàn)在其具體制度上，體現(xiàn)在公證制度的有關(guān)方面。

    普通法系以英國中世紀日爾曼法為主要歷史淵源和以判例法為基本形式特征。普通法系國家如英、美等國形成了以法官和律師為主體的發(fā)達的訴訟制度，公證制度并沒有發(fā)揮出像在大陸法系國家那樣的預防糾紛、減少訴訟的職能作用。在普通法系國家，基本找不到必須公證的制度化條文，法律行為的成立、變更、終止更強調(diào)當事人的意愿。同時，公證人一般由律師兼任，且僅負有進行形式審查的法律責任。因而，普通法系的公證制度對社會生活參與的程度遠不如大陸法系國家。

    大陸法系以羅馬法為主要歷史淵源和以制定法為基本形式特征。在法律制度上，強調(diào)對公民權(quán)利的法律保護，并通過委托一個特殊的職業(yè)群體，以特殊的方式，向社會提供這種安全保障，這就是公證制度。在公證制度上，大陸法系的司法理念是防治并重，因而，公證制度被定位為國家司法的一項重要的預防制度。

    大陸法系的公證制度源于羅馬法。在羅馬共和國末期，產(chǎn)生了一種專門幫助當事人代擬各種法律文書，并在文書上簽字作證明的人，這種代書人制度被認為是現(xiàn)代公證人制度的起源。在歐洲的大陸法系國家中，公證制度是重要的法律制度。公證在社會民事活動特別是非訴訟領(lǐng)域中具有無可取代的主導地位，且公證人由專職人員擔任，形成為一種專門化的法律職業(yè)。大陸法系的公證制度在國際上被稱之為“一項成文法制度”�！�1〕公證制度在大陸法系國家的重要性，可以通過有關(guān)數(shù)字加以證明。在法國，全國人口計5800萬左右，其中，從事公證的專職公證人約7700多人，也就是說，每7500人中就有一名公證人。而且，公證行業(yè)的所有從業(yè)人員高達5萬多人，也就是說，每1100多人有一名公證工作人員。另外，國家公證部門每年出具的公證文書共達4500多萬份，也就是說，每個公證人平均每年出具公證書5800多份。在意大利，全國人口計5700多萬，有公證人5100多人，每11000多人有一名公證人；全國公證人每年辦理公證事務(wù)超過1000萬件，平均每個公證人每年辦理近1800件；公證業(yè)務(wù)收費也高達5億美元。在德國，全國有人口8200多萬，公證人有11000多人，每7400多人中就有一名公證人。〔2〕

    二

    大陸法系公證制度之所以在社會經(jīng)濟生活中占有很高的地位，首先源于立法中必須公證事項分布范圍廣、數(shù)量多。

    200多年前的《拿破侖民法典》第1347條就規(guī)定：一切物價的金額或價額超過150法郎者，即使為自愿寄托，均須于公證人前作成書。此條款被稱為必須公證制度的“先驅(qū)”和“典范”。在此后近200年里，德國、法國、意大利等大陸法系國家，不僅用成文法形

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