司法中的 “主題詞”研究-以詞與物的關(guān)系為中心1

　　語(yǔ)言是由諸條道路組成的迷宮，從一個(gè)方向走來(lái)時(shí)你也許知道怎么走；但從另一個(gè)方向走到同一個(gè)地點(diǎn)時(shí)，你也許就迷路了。

　　-維特根斯坦2

　　一 問(wèn) 題

　　我們首先從兩個(gè)案例出發(fā)。在現(xiàn)代社會(huì)中，它們不過(guò)是一些驚鴻碎片而已，很難說(shuō)有自己的面目，而僅僅是日常生活中大量發(fā)生的例行化事件而已。這種事件在我們的社會(huì)中每天都在發(fā)生，正是因?yàn)樗鼈兲�普通、太平淡了，以致于我們都�?xí)以為常，視為理所當(dāng)然，但恰恰是這樣，可能會(huì)麻木了我們對(duì)理論和對(duì)實(shí)踐的反思。

　　案例1：

　　原告張某持一工程結(jié)算單，起訴被告楊某給付勞動(dòng)報(bào)酬。該工程結(jié)算單是由被告的施工員出具的，原告在工程結(jié)算單上簽了字。被告對(duì)此予以認(rèn)可。原告已經(jīng)分五次從被告出領(lǐng)取了100700元，并于起訴前將結(jié)算情況寫(xiě)在結(jié)算單后面。原告認(rèn)為，將總結(jié)算額減去五筆已經(jīng)結(jié)算的數(shù)量，就是被告欠原告的款項(xiàng)。被告向法庭出具了自己的原始付款日記，以證明自己不欠原告的勞動(dòng)報(bào)酬。在再審過(guò)程中，對(duì)本案中被告是否已經(jīng)完成舉證責(zé)任存在爭(zhēng)議。主辦法官認(rèn)為，本案的性質(zhì)應(yīng)該是勞動(dòng)報(bào)酬糾紛，而不是欠款糾紛。原告只要能夠證明自己應(yīng)該從被告處獲得多少勞動(dòng)報(bào)酬，就完成了自己的舉證責(zé)任，因此，在他提出結(jié)算單以后，舉證責(zé)任就轉(zhuǎn)移給了被告，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明自己已經(jīng)付清款項(xiàng)的責(zé)任，如果不能舉證或者舉證失敗，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴后果。另外一種意見(jiàn)認(rèn)為本案應(yīng)按欠款糾紛解決，原告必須提供有法律效力的債權(quán)文書(shū)。因?yàn)樵�告無(wú)法就此舉證，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的后果。經(jīng)審委會(huì)討論后，再審維持原判。

　　案例2：

　　1995年5月23日，楊某（第一原告）與被告某縣城建第一建筑公司簽訂了一個(gè)建筑承包工程合同。后來(lái)，楊某由于缺乏承建資金，遂邀李某（第二原告）合伙承建。楊某與李某沒(méi)有訂立書(shū)面協(xié)議。但是兩人的合伙關(guān)系為被告認(rèn)可。在承包過(guò)程中，承包方先后借支96700元，其中80000元由楊某解借出，17000元由楊某和李某共同借出。1995年，工程如期完工。1996年6月4日，被告與楊某進(jìn)行了工程決算，扣除借支費(fèi)和留出工程保修金5000元后，被告應(yīng)付款項(xiàng)97886元。李某憑決算書(shū)領(lǐng)取了這筆款項(xiàng)，并分給楊某12543元。后來(lái)，因?yàn)楸桓尜Y金緊張，又從李某處追回工程款30000元。1997年10月22日，被告向李某支付工程款3000元，保修金未退回。1999年楊某向法院起訴，要求被告支付工程款3萬(wàn)元，并追究其拖欠責(zé)任。一審法院以李某為合伙人為由，追加李某為原告。在再審過(guò)程中，主審法官認(rèn)為，本案的案由對(duì)案件的處理結(jié)果有決定性影響。因?yàn)槿绻�認(rèn)為是拖欠工程款糾紛，則被告應(yīng)向兩個(gè)原告支付；兩原告之間的內(nèi)部關(guān)系，法院不予考慮；李某認(rèn)為合伙關(guān)系已經(jīng)結(jié)束，應(yīng)當(dāng)向楊某再次起訴。但因被告方支付完工程款后，又從李某處追回部分工程款，所以本案又可以按照欠款糾紛處理，如果楊某認(rèn)為他有部分份額，應(yīng)當(dāng)再次起訴李某。

　　在這個(gè)案件中，法院對(duì)案由的不同認(rèn)定會(huì)導(dǎo)致截然不同的審理結(jié)果（適用不同的法律規(guī)范，主要涉及到舉證責(zé)任）。如果我們認(rèn)為法律是一門(mén)科學(xué)，法律實(shí)踐是適用真理般的規(guī)律解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的活動(dòng)，不受任何價(jià)值觀和社會(huì)因素的污染，對(duì)這一問(wèn)題的解決是相對(duì)簡(jiǎn)單的：對(duì)案由的認(rèn)定必然是或此或彼。但我們必須承認(rèn)，法律規(guī)則處理的是具體的、人與人爭(zhēng)端，因此它的客觀性-無(wú)論是何種意義上的客觀性，都不可能與自然科學(xué)相比，解決法律適用的爭(zhēng)議的結(jié)果，常常是一種知識(shí)/權(quán)力對(duì)另外一種知識(shí)/權(quán)力的征服。本文不從部門(mén)法的角度討論在目前的法律體系和司法實(shí)踐中，本案應(yīng)適用何種法律規(guī)范。通過(guò)這兩個(gè)例子，我們將從案例中出現(xiàn)的“主題詞”角度，討論在司法中，詞與物的關(guān)系是如何建立的，3 自然事實(shí)和社會(huì)事實(shí)被如何予以界定的，也就是說(shuō)法律是如何將這些事實(shí)納入到法律范疇中的，以及這種范疇對(duì)社會(huì)生活產(chǎn)生了何種影響。

　　司法中詞與物的關(guān)系問(wèn)題實(shí)際上也是事實(shí)與法律之間的關(guān)系問(wèn)題。吉爾茲指出：“事實(shí)與法律間的關(guān)系問(wèn)題以及由此生發(fā)的所有小問(wèn)題，業(yè)已成為至少自休漠和康

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