- 相關(guān)推薦
司法裁決中的能動(dòng)主義
內(nèi)容提要：司法能動(dòng)主義在英美國(guó)家引起廣泛的爭(zhēng)議，本文從考察司法能動(dòng)主義的概念和歷史出發(fā)，分析其利弊，并提出中國(guó)需要司法能動(dòng)主義的論點(diǎn)，其原因有兩個(gè)方面：一是立法不完善，使司法能動(dòng)主義成為必需；二是中國(guó)社會(huì)的鄉(xiāng)土特色，是司法能動(dòng)主義的現(xiàn)實(shí)要求。
關(guān)鍵詞：司法能動(dòng)主義 司法消極主義 鄉(xiāng)土社會(huì)
作為現(xiàn)代中國(guó)的一名法官，應(yīng)當(dāng)以什么樣的理念指導(dǎo)自己作出判決？是堅(jiān)持司法限制主義，嚴(yán)格遵循法律的規(guī)定作出判決；還是堅(jiān)持司法能動(dòng)主義，在裁決過(guò)程中考慮法律的、道德的、政策的、經(jīng)濟(jì)的等多方因素，使法官的判決、法院的司法為社會(huì)穩(wěn)定作出貢獻(xiàn)，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展保駕護(hù)航？
法官裁判過(guò)程中的兩難選擇
2003年7月，美國(guó)佛蒙特州長(zhǎng)，吉姆·道格拉斯，聲稱他將提名一些堅(jiān)持“司法限制主義” 的人為州最高法院法官，引起一次政治上的小震動(dòng)。[1]道格拉斯州長(zhǎng)認(rèn)為佛蒙特州最高法院法官在一些案件中的判決是“司法能動(dòng)主義者”的表現(xiàn)，它表明最高法已經(jīng)越過(guò)了它作為法律解釋者的角色而侵犯了立法機(jī)構(gòu)的職能。許多州議員向州長(zhǎng)提出質(zhì)疑，一些議員給州長(zhǎng)寫(xiě)信，質(zhì)問(wèn)這些案件的判決是否是“錯(cuò)誤的”。
司法限制主義與司法能動(dòng)主義之爭(zhēng)，自1803年著名的馬伯利訴麥迪遜[2]一案塵埃落定之日起就開(kāi)始了。從上述事件中可以看出，這個(gè)爭(zhēng)論日益激烈，并且不僅為法學(xué)者所關(guān)注，司法限制主義與司法能動(dòng)主義的爭(zhēng)論已經(jīng)被賦予了社會(huì)和政治的意義，受到公眾和政治家的關(guān)注。
司法限制主義是法律形式主義者所堅(jiān)持的一個(gè)觀點(diǎn)，他們認(rèn)為法官在就某一案件作出判決時(shí)，應(yīng)該并且只能以法律規(guī)則和原則為依據(jù)，而不需要考慮建立于有關(guān)道德或者公共政策基礎(chǔ)上的“外部的”價(jià)值。法律形式主義者認(rèn)為法律規(guī)則是作出法律裁判的絕對(duì)中心，法官裁決的過(guò)程只是發(fā)現(xiàn)事先存在的法律，將其通過(guò)形式邏輯的方式運(yùn)用于具體的案件從而得出判決的過(guò)程。
司法能動(dòng)主義是現(xiàn)實(shí)主義者所堅(jiān)持的觀點(diǎn)，他們認(rèn)為，法官在審理某一案件時(shí)，對(duì)法律裁決的作出應(yīng)當(dāng)有一些更為寬廣的觀點(diǎn)，以法規(guī)或先例形式存在的“規(guī)則”在法官作出裁決的過(guò)程中只是扮演了一個(gè)很小的角色。也就是說(shuō)，司法能動(dòng)主義者在處理具體爭(zhēng)議時(shí)，除了考慮法律規(guī)則以外，還要考慮具體案件的事實(shí)、法律原則、案件的社會(huì)影響、道德、倫理、政策等因素，在綜合平衡的基礎(chǔ)上作出最后的決定。[3]
司法能動(dòng)主義的主張通常被看作是法院對(duì)它的應(yīng)遵守法律義務(wù)的實(shí)際背叛，是司法權(quán)力超越法律所設(shè)定的適當(dāng)限制的表現(xiàn)，甚至有學(xué)者批評(píng)它的發(fā)展是一個(gè)“不健康之路”[4].
在上述美國(guó)佛蒙特州事件中，州長(zhǎng)顯然傾向于司法限制主義，而那些提出質(zhì)疑的議員則是司法能動(dòng)主義的擁護(hù)者，他們認(rèn)為，沒(méi)有任何理由表明，佛蒙特州最高法基于司法能動(dòng)主義作出的判決是錯(cuò)誤的判決。
以司法能動(dòng)主義為指導(dǎo)作出的判決有時(shí)候并不能說(shuō)是錯(cuò)誤的。我們先來(lái)考察一下兩個(gè)有名的英國(guó)案例。
案例1：200多年以前，一位黑奴從非洲被帶到了倫敦。在那里，他伺候主人近兩年之后潛逃了。主人抓獲他，給他帶上鐵鐐。事件被交付為曼斯菲爾德法官-英國(guó)法律史上一個(gè)界碑式人物。全國(guó)都關(guān)注著這一案件，因?yàn)楫?dāng)時(shí)在英國(guó)約有15000名奴隸，每個(gè)奴隸價(jià)值50英鎊。如果曼斯菲爾德法官判決這個(gè)黑奴是個(gè)自由人，那么，在判例法的英國(guó)，這意味著奴隸們都將獲得自由，奴隸所有者將損失75萬(wàn)英鎊。這在當(dāng)時(shí)是一個(gè)很大的數(shù)字，而法律并沒(méi)有禁止奴隸買(mǎi)賣(mài)。結(jié)果，曼斯菲爾德法官以驚人的勇氣，判決奴隸具有人身自由，他在判決中以堅(jiān)定的口氣說(shuō)，英國(guó)自由的空氣決不允許被奴隸制度所污染。
案例2：就在20年前，一天，一個(gè)名叫喬治的小伙子出于無(wú)聊，爬過(guò)皇家空軍機(jī)場(chǎng)旁邊的鐵絲網(wǎng)和障礙物，坐在機(jī)場(chǎng)跑道上觀看天上的飛機(jī)。這時(shí)，一架飛機(jī)正在降落，飛行員發(fā)現(xiàn)跑道上坐著人，不得不將飛機(jī)再次拉起飛向天空。雖然喬治的行為并沒(méi)有造成什么損失，警察認(rèn)為他的
[1] [2] [3]
【司法裁決中的能動(dòng)主義】相關(guān)文章：
譯者:結(jié)構(gòu)主義與解構(gòu)主義翻譯觀的能動(dòng)性焦點(diǎn)04-26
論現(xiàn)代主義中的頹廢主義04-26
裁決04-30
淺談司法倫理學(xué)中的司法道德04-29
能動(dòng)04-29
鳥(niǎo)兒中的理想主義05-03
科學(xué)實(shí)驗(yàn)與科學(xué)實(shí)驗(yàn)中的能動(dòng)認(rèn)識(shí)04-26
論主體能動(dòng)性在認(rèn)識(shí)中的作用04-29