中西公司法律地位歷史考察

　　在現(xiàn)代，“公司”一詞已經(jīng)成為營利性法人的專用名詞。在大陸法系國家，“公司（Handelsgesellschaft，SociétéCommercial，會社）”一詞的通常定義是，以從事商行為或以營利為目的的，依照公司法組建、成立的社團(tuán)法人⑴。據(jù)此，法人身份與營利性質(zhì)是“公司”的基本內(nèi)涵；除了自然人、財團(tuán)法人、公益性社團(tuán)法人、合作社之外，一切私法主體都屬于公司的外延。在普通法系國家，“Corporation”一詞專指法人社團(tuán)。它大致有四種意義，即市政當(dāng)局、獨(dú)體法人、具有法人資格的非營利性公司和具有法人資格的商業(yè)性公司。其中，與大陸法系“公司”概念相對應(yīng)的部分，僅僅是具有法人資格的商人公司，即那種以獲得經(jīng)濟(jì)利益為目標(biāo)，其收益在公司成員之間進(jìn)行分配的法人社團(tuán)。

　　如果我們把公司的歷史沿革比作一根長繩，那么，上述現(xiàn)代意義上的公司則僅是這根歷史長繩末端的一小截。為了進(jìn)一步回答在法人制度形成之前就已經(jīng)存在的公司具有何種屬性，最初的法人社團(tuán)與近代私法中營利性法人區(qū)別怎樣，公司從初始形態(tài)演變?yōu)樗椒ㄖ黧w，其間經(jīng)歷了何種變革，并為現(xiàn)代公司的發(fā)展提供了哪些有益的啟示等等問題，本文將對中西公司法律地位作一番歷史地考察并進(jìn)行相應(yīng)地比較研究。

　　一

　　羅馬法始終不存在“法人”概念，從而也就不存在法人社團(tuán)與非法人社團(tuán)的區(qū)別。一切社團(tuán)基于自由設(shè)立原則而成為事實上的存在，并因此而有法律上的人格。法人學(xué)說則強(qiáng)調(diào)：社團(tuán)依國家許可原則設(shè)立，社團(tuán)人格依法律存在。這是羅馬社團(tuán)與法人的一個顯著區(qū)別。羅馬法沒有出現(xiàn)民法和商法的分立，也沒有從民法中衍生出專門適用于營利性社團(tuán)的特別法，因此，社團(tuán)的法律地位、權(quán)利義務(wù)并不因為它有無營利性質(zhì)而有所不同。鑒于公司的法人身份和營利性質(zhì)都是近代立法給它添加的內(nèi)涵，且公司一詞在羅馬社會還不是營利性社團(tuán)法人的專用術(shù)語，那么，我們不妨把當(dāng)時那些表述團(tuán)體概念的術(shù)語統(tǒng)稱為“公司”。

　　在拉丁文中，“Universitas”、“Collegium”和“Corpus”是與“公司”概念相對應(yīng)的、三個通常可以互換的同義詞。

　　“Universitas”具有“整體”、“全體”的意思，這個“整體”又是各個部分集合而成的。如學(xué)校、商業(yè)團(tuán)體、宗教組織、慈善機(jī)構(gòu)、基金會等。

　　“Collegium”的字面意思是指同行之間的組合。在法律上，它是指“從一個按正當(dāng)方式組成的權(quán)力當(dāng)局那里，同時獲得類似委托（mandate）的一群人”⑴。商業(yè)社團(tuán)與國家之間的委任契約關(guān)系意味著：國家出于自身利益的需要往往在商業(yè)社團(tuán)自發(fā)成立之后即予認(rèn)可，并給予某些特權(quán)。一位學(xué)者在研究了公元一世紀(jì)到二世紀(jì)間有關(guān)船主與船家協(xié)會的碑銘之后，得出以下結(jié)論：國家之所以承認(rèn)和保護(hù)這些協(xié)會，是因為國家“同一個有組織的、人員熟悉的團(tuán)體打交道，比起同一群漫無組織的陌生者打交道要容易得多；而帝國行政當(dāng)局如果沒有這種組織的幫助就根本無法解決運(yùn)輸大量物資這一極端棘手的問題”⑵�！爸挥挟�(dāng)國家把一種特權(quán)賜給全體會員或者把一項負(fù)擔(dān)加給全體會員身上的時候才同整個團(tuán)體打交道”⑴。

　　“Corpus”則是指一個單一的實體，該實體在吸收了所有合成單位之后而具有內(nèi)在的“單一性”。這樣，盡管“Corpus”、“Universitas”與“Collegium”在碑銘中經(jīng)常互換，但“Universitas”強(qiáng)調(diào)團(tuán)體的集合性，“Collegium”強(qiáng)調(diào)構(gòu)成成員的同一性，而“Corpus”則因強(qiáng)調(diào)“單一性”，似乎更能支持“公司因事實上存在而取得法律人格”的推斷。

　　羅馬法對公司的法律地位和財產(chǎn)性質(zhì)并無全面而具體的界定，但其中似乎有兩條比較穩(wěn)定的原則曾明白地承認(rèn)了團(tuán)體的法律人格：第一，公司的權(quán)

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