制衡的法理學(xué)—讀O·列依斯特《三種法律思想》

　　莫斯科大學(xué)教授O.列依斯特在其《三種法律思想》一文中（1），對(duì)他稱之為“奠定了法學(xué)理論基礎(chǔ)”的法律思想-規(guī)范法學(xué)派，社會(huì)學(xué)派和道德法學(xué)派（又稱自然法學(xué)派）-進(jìn)行了別具慧眼的分析和匠心獨(dú)道的概括。他認(rèn)為，三種基本法律思想各有依據(jù)和系統(tǒng)批判其他學(xué)派的觀點(diǎn)，各有獨(dú)特的社會(huì)意義和難以互相取代的理論地位。最終形成相互批判、相互補(bǔ)充和相互促進(jìn)的制衡之勢(shì)。?

　　三種法律思想的根本分歧發(fā)端于對(duì)法的本質(zhì)的不同理解。規(guī)范法律派認(rèn)為法是法律和其他規(guī)范性文件中所敘述的規(guī)范。因?yàn)椋�語(yǔ)言是人們的基本交往之具，只有用詞和詞所表達(dá)的概念才能確定構(gòu)成法的內(nèi)容的國(guó)家意志。道德法學(xué)派主張法是一種社會(huì)意識(shí)。因?yàn)椋�法律�?guī)范如果不轉(zhuǎn)化為意識(shí)的形式，則法律只能停留于紙面，無(wú)法影響社會(huì)，所以法是包含在社會(huì)意識(shí)中的關(guān)于人人都必須執(zhí)行的規(guī)范、權(quán)利、義務(wù)、禁令，其產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)的條件、保護(hù)的程序及形式的概念體系。社會(huì)法學(xué)派則堅(jiān)持法是作為各種社會(huì)關(guān)系在人們的行為和品行中的秩序而存在的。因?yàn)橐?guī)范和意識(shí)都不是行為的有效調(diào)節(jié)器，但只要法律秩序還是事實(shí)，即意味著法是存在的，作為社會(huì)關(guān)系體系的法是確定的、具體的、穩(wěn)定的，并受國(guó)家保護(hù)。?

　　無(wú)疑，三大法理學(xué)派的理論分野的大致輪廓還是十分清晰的。然而，列氏并未簡(jiǎn)單地采用非此即彼的方法來(lái)論定它們的孰是孰非，而是從有利于法的存在、發(fā)展及其社會(huì)意義的角度出發(fā)，將寬客的理論心態(tài)和科學(xué)分析的方法相結(jié)合，對(duì)三大法理學(xué)派進(jìn)行個(gè)體分析和整體綜合。?

　　列氏指出，規(guī)范法學(xué)派的觀點(diǎn)，是完善立法的基礎(chǔ)，也是制定立法技術(shù)規(guī)則、編計(jì)和系統(tǒng)整理規(guī)范文件、信息檢掌體系和法律服務(wù)的基礎(chǔ)。法的原理的系統(tǒng)闡述，運(yùn)用法律規(guī)范的方法，解決法律爭(zhēng)議的規(guī)則，都是建立在這種法學(xué)觀點(diǎn)之上的。規(guī)范法學(xué)派的觀點(diǎn)還是法律教育（www.xfhttp.com－雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng)）和法律宣傳的基礎(chǔ)。因?yàn)椴淮嬖凇耙话愕姆ā倍�只有法律和其他�?guī)范性文件的確定的表述，對(duì)這些表述的領(lǐng)會(huì)通過(guò)法律教育（www.xfhttp.com－雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng)）才能達(dá)到。最后，只有以規(guī)范法學(xué)的觀點(diǎn)來(lái)理解法，才可能保征法的統(tǒng)治地位，因?yàn)榉�律至上起源于官方制定法和�?duì)法的一致理解。?

　　道德法學(xué)派主張法應(yīng)是包含于社會(huì)意識(shí)中的關(guān)于法的概念體系。其理論佐證是歷史上某些國(guó)家曾經(jīng)沒(méi)有法律條文但法卻依然存在，在判例法體系里法的淵源曾是職業(yè)法律意識(shí)，而習(xí)慣法則主要依據(jù)人們的法律心理。在現(xiàn)代社會(huì)，法條中的某些詞語(yǔ)常常與實(shí)踐不相吻合，以致于現(xiàn)行的法不完全是或完全不是規(guī)范文件條文所敘述的法，繼而出現(xiàn)了法的精神“與法的字面”的區(qū)別和對(duì)立。所有這些，只有通過(guò)實(shí)踐著的法律意識(shí)才能得到統(tǒng)一的理解。重要的是，法律條文不僅要受到社會(huì)意識(shí)從健全的理性出發(fā)的評(píng)價(jià)，而且要與公正和人道主義的概念作比較。正是社會(huì)意識(shí)中才包含著不總是被寫(xiě)進(jìn)法律條文的道德價(jià)值、權(quán)利和自由觀念等等。另外，法律意識(shí)只吸收和消化法律條文中本身就是法的東西，而排除其中多余的口號(hào)、號(hào)召和不具司法意義的敘述性的東西。?

　　在列氏筆下，社會(huì)法學(xué)派是從對(duì)道德法學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派的批評(píng)之中產(chǎn)生的。社會(huì)法學(xué)派認(rèn)為，社會(huì)法律意識(shí)不是單一的，內(nèi)容不同有時(shí)甚至矛盾的法律意識(shí)例不能被以為都是法律。但是法律秩序存在的客觀事實(shí)意味著法的客觀存在。它不是以法律詞語(yǔ)的形式，也不僅以法律意識(shí)和觀念的形式而存在，而是作為人們行為和品行中社會(huì)關(guān)系的秩序面存在的。這種社會(huì)關(guān)系是確定的、具體的、穩(wěn)定的，并受到國(guó)家保護(hù)。在社會(huì)法學(xué)派看來(lái)，法是指有“直接效力的法律”規(guī)范以及對(duì)規(guī)范的了解只是法的范圍，而不是法本身。法律規(guī)范和法律意識(shí)具有同構(gòu)性，也同時(shí)具有兩種自身不可克服的缺點(diǎn)：其一，它具有抽象性，理論上不能證明規(guī)范和法律意識(shí)要具體化到保種程度，才能使這些抽象的規(guī)范轉(zhuǎn)變成有“直接效力的法律”；其二，法律規(guī)范一般總是面向未來(lái)的，實(shí)現(xiàn)規(guī)范的不可預(yù)言的后果可能與立法者的意圖存在尖稅矛盾。但是，在以社會(huì)法學(xué)派的觀點(diǎn)對(duì)待法的情況下，法就具有了排除不可預(yù)言性的現(xiàn)實(shí)性和具體

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