對網(wǎng)絡(luò)犯罪共同故意的認(rèn)定
摘 要：
網(wǎng)絡(luò)共同犯罪是一種新型共同犯罪類型，是對傳統(tǒng)刑法理論中共同犯罪理論的一個有力的沖擊。由于犯罪人之間往往是單純的技術(shù)配合，彼此之間互不相識，甚至永生不會謀面，從而使該類犯罪在共同犯罪故意的認(rèn)定上存在種種困難。本文就網(wǎng)絡(luò)犯罪的共同故意問題略述淺見，以拋磚引玉。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)犯罪；共同犯罪；共同故意
一、對網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的闡述
網(wǎng)絡(luò)犯罪是一種新型犯罪類型，網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念很少有比較系統(tǒng)的闡釋。網(wǎng)絡(luò)犯罪在行為方式上包括以計算機網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具和以計算機網(wǎng)絡(luò)為攻擊對象兩種。而對網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的概念，刑法學(xué)界也有不同的觀點，根據(jù)各自研究需要的不同有兩種不同的認(rèn)識：一種觀點從廣義上來理解，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪可以寬泛地指兩人以上利用計算機和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)上主要是在互聯(lián)網(wǎng)上實施的共同故意犯罪行為，另一種觀點則是從狹義上來理解，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪是主要針對通過網(wǎng)絡(luò)實施的危害網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。筆者同意廣義說的觀點，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)共同犯罪作為共同犯罪的一種特殊形式，簡單說就是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間中的共同犯罪。具體而言，是指二人以上共同故意實施的以計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和數(shù)據(jù)為攻擊對象或以計算機網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具實施其他犯罪的共同犯罪形式。
二、對網(wǎng)絡(luò)犯罪中共同故意的認(rèn)定
在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的三個成立要件中，最核心的要件當(dāng)屬主觀要件，即共同的犯罪故意。這是成立網(wǎng)絡(luò)共同犯罪最基本的條件，它決定著其他兩個要件尤其是共同犯罪行為的成立。在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪中，各個參加者大多通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行信息交流，比如犯罪行為的組織者利用電子公告牌或者在聊天室發(fā)布犯罪信息或計劃，與意圖參加犯罪的行為人達(dá)成犯罪合意。由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、隱蔽性，各共同犯罪人對對方的年齡、能力、身份等真實情況往往并不了解。在意思聯(lián)絡(luò)上呈現(xiàn)出復(fù)雜性和多樣性的特征，也給網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的認(rèn)定帶來了一定的困難，主要有以下問題：
（一）行為人對其他參與共同犯罪行為人年齡、能力等基本情況缺乏了解時，能否成立共同犯罪。
在共同犯罪人的意思聯(lián)絡(luò)中，對組織者、幫助者、教唆者來說，應(yīng)當(dāng)對相對一方的年齡、能力等有關(guān)身份的`基本情況有一定的了解。但在網(wǎng)絡(luò)共同犯罪中，這一點卻很難做到。比如已經(jīng)達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人在缺乏認(rèn)識的前提下，與沒有達(dá)到法定年齡、不具有刑事責(zé)任能力的人共同實施犯罪。如已滿16周歲且具有完全刑事責(zé)任能力的人與不滿16周歲或不具有完全刑事責(zé)任能力的人實施非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪、利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行盜竊、詐騙等犯罪�；蛘咭褲M14周歲不滿16周歲的人在缺乏認(rèn)識的情況下與不滿14周歲的人共同實施刑法第17條第2款規(guī)定之罪的，在這種情況下，雙方之間對對方情況不了解或者不十分了解，最起碼對對方的實際年齡、真實的認(rèn)識和判斷能力等基本情況缺乏了解。雙方只是知道所實施的是某一種危害社會的行為，并且知道是在和他人一起共同實施。至于他姓甚名誰、何方人士、是男是女、多大年齡等都不清楚，對這種情況該如何處理？是否成立共同犯罪？比如，被告人馮某， 24歲，某銀行工作人員，在上網(wǎng)時與劉某在某網(wǎng)站聊天室相遇，馮某在聊天時得知劉某電腦技術(shù)高超，便與劉某商議共同盜竊該銀行資金，馮某將自己利用職務(wù)之便得到的銀行儲蓄系統(tǒng)密碼告知劉某，劉某利用該密碼，利用自家的聯(lián)網(wǎng)電腦進(jìn)入該銀行系統(tǒng)，按照馮某的授意將一筆30萬的資金竊出，后案發(fā)。經(jīng)查，劉某為某中學(xué)初中學(xué)生，作案時不滿16周歲，主犯馮某供述在實施犯罪之前，自己根本不了解也無意了解劉某的實際年齡和真實身份，只要能夠按照他的要求去實施并完成犯罪就行，那么對此案應(yīng)如何定罪量刑？馮某是教唆犯還是間接實行犯？在此情形下共同犯罪是否能夠成立？筆者認(rèn)為，根據(jù)我國現(xiàn)有共同犯罪的立法規(guī)定和傳統(tǒng)的共同犯罪理論，教唆犯的對象必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。而間接實行犯的對象是沒有達(dá)到法定年齡，或者還不具備刑事責(zé)任能力的人。教唆犯的故意是明知被教唆者是已經(jīng)達(dá)到法定年齡具有刑事責(zé)任能力的人而故意教唆他人產(chǎn)生犯罪意圖并進(jìn)而實施犯罪，這時教唆犯和實行犯之間可以成立共同犯罪。間接實行犯罪在主觀上則必須明知被利用者沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡或沒有刑事責(zé)任能力而故意加以利用，希望通過被利用者的行為達(dá)到自己的犯罪目的，由于被利用者沒有自己的判斷能力，因此不能對自己的行為負(fù)責(zé)，所以，間接實行犯和被利用者間不成立共同犯罪。在網(wǎng)絡(luò)空間中，由于時空的間隔性和身份的隱蔽性，雙方互相的了解很多情況下是概括地、模糊的和片面的，行為人也清楚地知道，除非見面，否則對對方的年齡、能力等情況是不可能知道真情的。在主觀上行為人也不想知道這些，不管年齡多大、能力如何只要不影響實施犯罪即可。因此，我們認(rèn)為在這種情況下行為人相互之間對有關(guān)年齡身份等基本情況，所持的是一種放任的心態(tài)。對方有可能達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡，有可能具有刑事責(zé)任能力，但為了實施犯罪，對此放任不管。因此，對該種情況的處理應(yīng)當(dāng)是：如果實際上均達(dá)到法定年齡，具有相應(yīng)的刑事責(zé)任能力，符合共同犯罪的成立條件的，應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理；如果只有一人達(dá)到該罪的法定刑事責(zé)任年齡、具有相應(yīng)的刑事責(zé)任能力，其他人都不符合犯罪主體條件的，不構(gòu)成共同犯罪，只對符合條件的行為人按個人犯罪處理。
（二）行為人不知對方的實際身份時，身份犯與非身份犯之間犯共同身份罪的，能否成立共同犯罪。
比如國家工作人員與非國家工作人員利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施貪污、挪用公款等犯罪行為。對此，也存在兩種不同的看法。一種看法是，認(rèn)為在此情形下雙方?jīng)]有形成意思聯(lián)絡(luò)，無法成立共同犯罪，只能根據(jù)各自觸犯的罪名追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。另一種看法則認(rèn)為，問題的實質(zhì)并不在于意思聯(lián)絡(luò)本身，而在于犯罪主體中身份與行為之間的關(guān)系，根據(jù)共犯與身份關(guān)系的一般原理，非身份者不能單獨實施身份犯，但實施共同身份犯則完全可能。因此，非身份者不僅能夠成為身份犯的幫助犯、教唆犯，也可以成為身份犯的共同實行犯。因此，這種情況成立共同犯罪是毫無疑問的。筆者認(rèn)為，在這種情況下是否認(rèn)定為共同的身份犯罪，關(guān)鍵應(yīng)考察以下兩點：一是實行犯的身份是否符合身份犯的要求。比如對利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行貪污的，實行犯必須是具有國家工作人員身份的人。二是教唆犯、幫助犯等其他犯罪行為人對實行犯的身份是否了解。如果明知實行犯是國家工作人員，當(dāng)然構(gòu)成共同貪污罪；如果是大致了解，知道可能是，也可能不是但仍與其一起實施該種犯罪的，屬于間接故意，也構(gòu)成共同身份犯罪；如果確實不了解對方的身份，或者了解對方確實不具有特定的身份，則不構(gòu)成共同的身份犯罪。就上述案例而言，馮某和劉某不能成立共同犯罪。只能對馮某按貪污罪單獨追究刑事責(zé)任，對劉某則不予刑事追究。
（三）片面實行犯是否構(gòu)成共同犯罪。
在共同犯罪理論中，片面共犯向來都是一個存在重大分歧的學(xué)術(shù)問題。所謂片面共犯，是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識到自己是在和他人共同實施犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識到他人和自己共同實施犯罪的情形。也就是說盡管在客觀上犯罪結(jié)果是由大家共同的犯罪行為造成的，但行為人在主觀上并沒有相互的意思溝通和聯(lián)系，一方存在共同犯罪故意，另一方?jīng)]有共同犯罪故意的情況。對片面共犯的處理，中外刑法理論都有爭論，總的來說存在著成立共同犯罪和不成立共同犯罪兩種不同的觀點。在肯定片面共犯成立共同犯罪的觀點中，又分為幾種不同看法，有的承認(rèn)片面幫助犯、片面教唆犯和片面實行犯；有的承認(rèn)片面幫助犯和片面教唆犯；而有的只承認(rèn)片面幫助犯。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)實世界中，的確只能存在片面的幫助犯，片面教唆犯和片面實行犯，一般不可能發(fā)生但在網(wǎng)絡(luò)世界中，因為網(wǎng)絡(luò)犯罪的基本形式表現(xiàn)為計算機程序或指令的輸入，在共同犯罪的過程中，不同的計算機程序和指令對犯罪結(jié)果的出現(xiàn)都至關(guān)重要，而且很難區(qū)分哪些是實行行為，哪些是幫助行為，因此情況就有所不同。片面幫助犯和片面實行犯都有可能會發(fā)生。比如行為人單獨攻擊某網(wǎng)站，其他人在對方不知的情況下，出于協(xié)力的意思也加入到對該網(wǎng)站的攻擊行為當(dāng)中。對于后來加入到網(wǎng)絡(luò)攻擊行為中去的行為人，就屬于片面的實行犯。將片面實行犯應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在共同犯罪中所起的作用處罰，按從犯論處應(yīng)該是妥當(dāng)?shù)摹?/p>
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