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關(guān)于Ｂ股上市公司收購的若干法律問題
內(nèi)容提要:本文在對Ｂ股上市公司收購的概念和法律特征進行分析的基礎(chǔ)上,對Ｂ股上市公司的收購及其法律調(diào)整問題進行了探討,并提出了相關(guān)的立法建議。主題詞:Ｂ股 收購 法律
一、收購的概念和法律特征
上市公司的收購分為上市公司作為收購方公司和作為目標公司的兩類收購行為。從廣義上講,上市公司作為目標公司的收購包括兩層含義:即上市公司對本公司股票的收購,以及對上市公司股票的收購。前者稱為股票回購,后者稱為收購上市公司。①對Ｂ股上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達到對其控股或者兼并目的的行為。從這個定義中,我們可以看出,Ｂ股上市公司作為目標公司(被收購方)的收購具有如下法律特征:
第一,Ｂ股上市公司收購是以上市公司為目標公司的收購。
Ｂ股上市公司收購與其他公司收購的最大區(qū)別,在于其收購目標的特殊性。上市公司收購,即以上市公司作為收購的目標。所謂上市公司,根據(jù)《公司法》規(guī)定,是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準并在證交所上市交易的股份有限公司。就我國目前的情況而論,凡在深滬證交所掛牌上市的Ｂ股公司均為上市公司。
第二,Ｂ股上市公司收購是由投資者進行的。
上市公司收購是證券投資者進行的一種市場法律行為。依各國有關(guān)法律規(guī)定,上市公司收購的主體可以是目標公司以外的任何人。從各國上市公司收購的實踐看,收購人不僅有上市公司,也有非上市公司;不僅有法人,也有個人及其他投資者。在我國,依法可以成為Ｂ股上市公司收購主體的,不僅可以是境內(nèi)投資者,也可以是境外投資者。
需要指出的是,我國《公司法》第149條規(guī)定的“公司不得收購本公司的股票,但為減少公司資本而注銷股份或者與持有其股票的其他公司合并時除外”。也就是說,公司在一般情況下,不能成為其公司股份的收購者,在特殊情況下進行的收購本公司股份的行為,稱為股票回購。
第三,Ｂ股公司收購是通過購買Ｂ股公司股份以獲得對該公司控制權(quán)的行為。就Ｂ股公司而言,Ｂ股公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性決定了購買Ｂ股公司股份存在一定限制性條件。Ｂ股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般為發(fā)起人股(國家股、法人股等),其它法人股,內(nèi)部職工股,Ｂ股或Ａ股,就境內(nèi)投資者來講,目前尚不能投資Ｂ股。因此,其對Ｂ股公司的收購只能通過協(xié)議收購非流通股或要約收購Ａ股公司,這是因為目前根據(jù)國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)給證券委關(guān)于暫停將上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示的通知的有關(guān)規(guī)定,在有關(guān)管理法規(guī)頒布之前,任何單位一律不準向外商轉(zhuǎn)讓上市公司的國家股和法人股。
第四,對Ｂ股上市公司的收購是一種國際直接投資行為。
國際直接投資是伴有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)的國際資本流動。國際間接投資則指投資者僅僅持有能提供一定收益的股票或證券,并不對企業(yè)資產(chǎn)或其經(jīng)營管理權(quán)有直接的所有權(quán)或控制權(quán)。因此,直接投資與間接投資的區(qū)別,實際上是集中在有無控制權(quán)這一問題之上。②由此可以看出,對Ｂ股上市
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