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法律碩士考研輔導(dǎo)：刑法學(xué)部分之共同犯罪
這一期我們來(lái)談?wù)劮ùT刑法學(xué)考試中共同犯罪的問(wèn)題。我國(guó)刑法學(xué)關(guān)于共同犯罪人的分類，是以作用為主、兼顧行為分工的標(biāo)準(zhǔn)，將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。在構(gòu)成共同犯罪的基礎(chǔ)上，又根據(jù)罪責(zé)自負(fù)的原則，主犯、從犯、脅從犯以及教唆犯的刑事責(zé)任又有所不同。綜觀歷年考題，共同犯罪是一個(gè)�？伎键c(diǎn)。
下面結(jié)合一個(gè)辨析題來(lái)分析一下：
[辨析] 請(qǐng)對(duì)“所有的教唆犯都是主犯”進(jìn)行辨析。（2004年，第28題）
[分析] (1)這種說(shuō)法是不完全正確的。
�。�2）對(duì)教唆犯是否認(rèn)定為主犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29條規(guī)定：教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。
�。�3）如果被教唆人沒(méi)有產(chǎn)生犯罪的決意，或者雖然產(chǎn)生了犯罪決意而沒(méi)有實(shí)施犯罪，或者被教唆人實(shí)施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，則根本不存在共同犯罪的問(wèn)題，教唆犯也就沒(méi)有主犯與從犯之分。
�。�4）如果被教唆的人聽(tīng)從教唆，實(shí)施了被教唆的犯罪行為，則成立共同犯罪，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰，也就是說(shuō)根據(jù)個(gè)案中教唆犯在共同犯罪的實(shí)際作用分別處罰，起主要作用的按主犯處罰；起次要作用的，按從犯處罰。由于教唆犯是犯意的發(fā)動(dòng)者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，但在少數(shù)情況下，也可能起次要作用，應(yīng)按從犯的處罰原則處理。
下面分析歷年真題：
2006年真題：
23.甲教唆乙殺丁，丙知情后，給乙提供一把匕首，乙將丁殺害。關(guān)于本案，下列說(shuō)法中正確的是（ABD）
A、本案的共同犯罪是復(fù)雜共同犯罪
B、本案的共同犯罪是必要共同犯罪
C、甲，乙一般可以認(rèn)定為主犯
D、丙一般可以認(rèn)定為從犯
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式及共同犯罪人的種類。以共同犯罪人有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、幫助犯和實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，A正確；法律規(guī)定以采取數(shù)人共同犯罪為必要形式的犯罪，是必要共同犯罪，屬于分則特別規(guī)定的共同犯罪形式，B正確；教唆犯是犯意的發(fā)動(dòng)者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，本案中，甲教唆乙，甲一般可以認(rèn)定為主犯，乙、丙一般可以認(rèn)定為從犯，所以D正確。
2005年真題：
28.請(qǐng)對(duì)“凡教唆他人犯罪的一律以共犯論處”進(jìn)行辨論。
[分析] (1)這種說(shuō)法不正確，教唆他人犯罪的可能與被教唆人構(gòu)成共犯，也可能單獨(dú)構(gòu)成犯罪。未必都以共犯論處。
（2）教唆未遂的，即被教唆人沒(méi)有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人單獨(dú)構(gòu)成犯罪。
（3）在間接正犯的場(chǎng)合，即教唆人唆使未達(dá)刑事責(zé)任年齡人、精神病人實(shí)施犯罪或唆使不知情人實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，實(shí)際是把他人當(dāng)作犯罪工具利用，教唆人與被利用人不構(gòu)成共犯。
（4）在分則已將某種教唆行為特別規(guī)定為獨(dú)立犯罪的場(chǎng)合，教唆人與被教唆人不以共犯論處，而是分別定罪處罰，如指使他人作偽證等情形。
2004年真題：
21、甲唆使乙殺丙，乙將丙殺死。甲和乙屬于（BD）
A、必要共犯B、任意共犯C、簡(jiǎn)單共犯D、復(fù)雜共犯
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式。任意共犯是指二人以上共同構(gòu)成法律沒(méi)有限制主體數(shù)量的犯罪，當(dāng)數(shù)人共同犯該種罪行時(shí)就是任意共同犯罪，B正確；以共同犯罪人有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，D正確。
26、簡(jiǎn)述教唆犯的概念和我國(guó)刑法對(duì)教唆犯規(guī)定的原則。
[分析]教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具體地說(shuō)，教唆犯是以勸說(shuō)、利誘、授意、慫恿、收買(mǎi)、威脅以及其他方法，將自己的犯罪意圖灌輸給本來(lái)沒(méi)有犯意或者雖然有犯意但不堅(jiān)定的人，使其決意實(shí)施自己所勸說(shuō)、授意的犯罪，以達(dá)到犯罪目的的人。
按照刑法第29條第1款的規(guī)定，對(duì)于教唆犯應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對(duì)教唆犯處罰的一般原則。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。這一規(guī)定是為了更好地維護(hù)青少年的合法權(quán)益。
按照刑法第29條第2款的規(guī)定，如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。這種情況，在刑法理論上稱為教唆未遂。
2003年真題：
14、以下情況不能成立共同犯罪（ABC）
A、一方為故意而另一方為過(guò)失B、缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時(shí)犯
C、同時(shí)實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同D、事前通謀的事后窩藏、包庇行為
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的成立條件：共同犯罪是兩人以上的共同故意犯罪，所以一方為故意而另一方為過(guò)失的，不成立共同犯罪。共同犯罪需要有共同犯罪的故意，所以缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時(shí)犯以及故意內(nèi)容不同，都不成立共同犯罪。事前通謀的事后窩藏、包庇行為，是在共同犯罪故意支配之下的共同犯罪的有機(jī)組成部分，所以成立共同犯罪，故A、B、C正確。
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